Время работы: пн. - пт. 9.00 - 18.00
Совместные предприятия
Содержание
Рейтинг материала:
старший юрист и руководитель блока корпоративной работы
рекомендованный юрист Право-300
Цели и задачи создания совместного предприятия
Почему бизнес выбирает СП как форму взаимодействия: совместное предприятие – это объединение физических или юридических лиц для реализации проектов с целью извлечения максимальной прибыли. Такая форма взаимодействия позволяет объединить не только финансовые, но и интеллектуальные силы, знания, связи (например, если создатели медицинского ПО объединяются с учёными для совершенствования своего продукта и его практического применения). Кроме того, такая форма позволяет разделить ответственность между партнёрами и снизить риски каждого из них
Долгосрочные и краткосрочные цели: чем больше есть в команде опытных участников, обладающих различными ресурсами, тем объективнее будут формироваться и реализовываться цели совместного бизнеса. Масштабность и состав организации будут зависеть от целей объединения: выйти на международные рынки, войти в локальный топ, занять свою нишу и оставаться на ней несколько лет. Так, например, участники из России заинтересованы в выходе на новые (в том числе, международные) рынки, расширении объема деятельности, доступе к новым технологиям, а также в повышении эффективности производственных процессов. Напротив, иностранные инвесторы заинтересованы в сбыте продукции и услуг на территории РФ, сокращении издержек (за счет привлечения локальной рабочей силы и дешевых ресурсов), а также в повышении эффективности использования имеющегося у компании оборудования
Роль в международных проектах и локализации производства: для работы на иностранном рынке требуются местные игроки, которые знают его особенности и смогут помочь эффективнее реализовать проект (как это, например, произошло с выпуском автомобилей «Москвич», а до введения санкционного режима – Renault и Chevrolet). Если говорить о локализации производства, то инвесторы могут обратиться к основателям с целью обозначения границ реализации проекта и включения антиконкурентных норм в их корпоративное соглашение
Форма организации бизнеса
Отличие от холдингов, альянсов, ГЧП: в состав СП могут включаться как юридические лица, так и их объединения, то есть деятельность может вестись без образования юридического лица (простые или инвестиционные товарищества) или на основании договора (аутсорсинг, субконтрактация). СП предполагает экономическую составляющую (объединение капиталов, ресурсов) и, как правило, привлечение иностранных партнеров. Холдинги, в свою очередь, как правило предполагают вертикально интегрированную структуру (с материнскими и дочерними компаниями), а не объединение ресурсов двух независимых лиц
Гибкость корпоративной структуры: у сторон есть возможность скооперироваться и использовать не только локальные, но и зарубежные, международные способы ведения деятельности.
Актом, который регулирует СП с точки зрения контроля, можно считать МСФО (Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 10 «Консолидированная финансовая отчетность»), где отражены различные критерии такой конструкции: полномочия, риск изменения доходов в случае утраты контроля, а также есть возможность влиять на доходность за счёт дачи своих указаний
Актом, который регулирует СП с точки зрения контроля, можно считать МСФО (Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 10 «Консолидированная финансовая отчетность»), где отражены различные критерии такой конструкции: полномочия, риск изменения доходов в случае утраты контроля, а также есть возможность влиять на доходность за счёт дачи своих указаний
Применяется также МСФО 28 («Инвестиции в ассоциированные организации и совместные предприятия»), в котором упоминается СП и который регулирует ряд вопросов:
-
Организация считается СП в случае наличия совместного контроля над деятельностью, а также прав на чистые активы - Значительное влияние (через представительство в совете директоров, участие в выработке управленческой политики, обмен руководящим персоналом)
В гражданском законодательстве есть норма, в соответствии с которой предприятие считается дочерним в случае, если в его уставном капитале преобладающее участие у основного (п. 1 ст. 67.3 ГК РФ)
Риски и преимущества распределения управления: основное преимущество распределения управления в сложной структуре, состоящей из множества лиц – это ограничение ответственности каждого звена в цепочке (каждая компания несет ответственность за свои действия). В качестве преимущества можно также выделить возможность применять различные налоговые режимы за счет территориальной распределенности и трансфертного ценообразования. При этом, важно учитывать, что к субсидиарной ответственности могут привлечь не только обладателей юридического, но и фактического контроля (как, например, в деле № А40-52439/2014, рассмотренном московскими арбитражными судами). Этот же риск может коснуться и иностранного лица, которое фактически осуществляет деятельность в России либо обладает активами на российской территории (банкротство «имущественной массы», которое стало актуальным после дела Westwalk в феврале 2024 года)
Формы создания
ООО, АО, товарищество: в статье 50 ГК РФ перечислены различные организационно-правовые формы юридического лица, которые делятся на коммерческие (хозяйственные товарищества и общества, партнёрства, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства). Чаще всего встречается СП на основе участия в коммерческой организации, где их отношения регламентируются соглашением (equity joint venture), которое в России регулируется ГК РФ и специальным законодательством (об ООО и АО). С одной стороны, его заключение не является обязательным, с другой стороны, это способствует предупреждению рисков, а также обеспечению гибкости принятия управленческих решений. Такое соглашение может применяться только в ООО и АО, в остальных организационно-правовых формах эти условия лучше отражать в соглашении об учреждении организации
Рассмотрим отличительные характеристики основных коммерческих организаций: ПАО, АО и ООО
Публичные акционерные общества – требуют публичного размещения ценных бумаг (IPO), введения закрытого перечня компетенций общего собрания (без возможности их расширения), создания Совета директоров, соблюдения повышенных критериев предоставления информации о деятельности организации, запрета на использование преимущественного права и т.д. Запрещено моделировать корпоративное управление с точки зрения распределения голосов и непропорционального их использования (право вето)
Акционерные общества (закрытые) – предоставляют более гибкие возможности ведения предпринимательской деятельности, выстраивания корпоративного управления, а также позволяют избежать большинства ограничений с правовой точки зрения (в том числе в части раскрытия информации, преимущественного права, непропорционального распределения прав между партнёрами)
Общества с ограниченной ответственностью – считается наиболее распространённой организационно-правовой формой, поскольку не требуется взаимодействие с реестродержателем и Банком России, вместо дополнительного выпуска акций есть более простые механизмы увеличения уставного капитала или внесения вкладов в имущество, нет необходимости создавать систему учёта прав акционеров. При этом, сведения об участниках отражены в ЕГРЮЛ и у третьих лиц к ним есть открытый доступ (за исключением отдельных случаев ограничения доступа к сведениям о подсанкционных лицах)
Партнёрства без образования юрлица: в России в этом случае речь идёт о простом товариществе, инвестиционном товариществе. Подобным образом могут регулироваться также отдельные исследования, для проведения которых стороны заключили контракт о совместной деятельности (например, в направлениях IT и интеллектуальной собственности). Дополнительно выделяют такие направления, как кооперация, продажа лицензий, наём производственных мощностей и франчайзинг
Примеры форм в различных юрисдикциях:
- Договорные
- Акционерные
- Корпоративные
- Акционерные
- Корпоративные
- Партнерство
- ООО
- ООО
- Договорные
- Корпоративные
- Корпоративные
- Паевые
- Договорные
- Договорные
- Договорные
- Простые товарищества
- Акционерные
- ООО
- Простые товарищества
- Акционерные
- ООО
Организация: ключевые аспекты
Стратегическое планирование и переговоры: процесс создания СП, как правило, является достаточно сложным из-за длительного переговорного процесса и юридических формальностей. Сторонам важно определиться со многими параметрами бизнеса, которые в последующем будут отражены в term sheet или корпоративном договоре. Решаются, в том числе, следующие вопросы: сколько будет партнёров, нужны ли разрешения (лицензии), кто будет заниматься подготовкой документов, регистрацией имущества, какой будет корпоративная структура управления, как планируется передача интеллектуальной собственности
Финансовая модель: как правило, отражается в бизнес-плане, бюджете, смете. В рамках переговоров необходимо понимать, как будут предоставляться инвестиции: посредством вложений в уставный (добавочный) капитал, выдачи займа под залог доли/акций или на основе договора конвертируемого займа, будет ли предусмотрен инвестиционный раунд на специальных условиях. Рассмотрим подробнее каждый из способов:
1
Увеличение уставного (добавочного) капитала. Уставный капитал – это тот минимум, на который могут рассчитывать кредиторы в случае возникновения финансовых проблем у организации в части исполнения обязательств. Уже неоднократно высказывалась критика касательно того, что 10 000 рублей не могут являться разумным минимумом для предоставления гарантий кредиторам. С другой стороны, если изначально установить высокий размер капитала, а затем по итогам года сумма активов будет меньше такого значения, то потребуется пройти длительную процедуру уменьшения уставного капитала (п. 4 ст. 30 Закона об ООО, ст. 35 Закона об АО). По этой причине всё чаще стали использовать увеличение уставного капитала с премией или вклады в имущество общества в виде денег, ценных бумаг, облигаций, объектов интеллектуальной собственности (на основе лицензионного договора) на основании статей 66.1 и 128 ГК РФ. К тому же, это позволяет освободиться от уплаты налога на прибыль, если вклады получены от мажоритария (если его доля составляет более 50%, согласно в пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) и в течение 1 года они не переданы третьим лицам. В АО требуется обязательное разрешение со стороны совета директоров. Важно отметить, что при вкладе в имущество общества доля вкладчика в процентном соотношении не увеличивается: такая возможность возникает только при увеличении уставного капитала
2
Предоставление в аренду имущества, например, помещений, оборудования или транспорта. Важно обращать внимание на сроки, размер платы, меры ответственности, право одностороннего отказа
3
Предоставление займа – процентного или беспроцентного, под залог доли (акций), либо с применением механизма ДКЗ, когда вместо возврата выданной суммы займодавец требует предоставить ему долю (акции) с корпоративными правами
Участие третьих сторон: банки, аудиторы, органы власти: аудиторы могут привлекаться по запросу одного из партнёров, также это может быть предусмотрено соглашением для урегулирования тупиковых ситуаций.
Взаимодействие с органами власти осуществляется при государственной регистрации создания, внесения изменений, прекращения деятельности юридического лица (Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ), также при получении разрешения (лицензии) на осуществление определённых видов деятельности (Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ЗФ), ИТ-аккредитации, включения в реестр российской промышленной продукции, патентования, одобрения сделок со стороны ФАС России
Взаимодействие с органами власти осуществляется при государственной регистрации создания, внесения изменений, прекращения деятельности юридического лица (Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ), также при получении разрешения (лицензии) на осуществление определённых видов деятельности (Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ЗФ), ИТ-аккредитации, включения в реестр российской промышленной продукции, патентования, одобрения сделок со стороны ФАС России
Если речь идет об иностранных инвестициях, то необходимо учитывать:
- получение разрешения на совершение сделок с лицами из недружественных стран (Указ Президента РФ от 28.02.2022 № 79, Постановление Правительства РФ от 06.03.2022 № 295)
- возможность смены личного закона или редомициляции (Федеральный закон от 03.08.2018 № 290-ФЗ)
- регулирования инвестиционной деятельности в части внесения вкладов (Указ Президента РФ от 01.07.2025), в пределах фондов, товариществ (Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ, Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ)
Этапы и порядок создания
Подготовка протокола о намерениях
Первоначально стороны подписывают предварительный term sheet, в котором излагаются основные шаги, которые будут совершены. Этот документ способствует выявлению противоречий уже на первом этапе создания СП, что предупреждает дальнейшие риски, но важно правильно составить и избежать неверного толкования. Кроме того, на его основе будет подписано корпоративное соглашение.
Параллельно с таким документом стороны подписывают также соглашение о конфиденциальности (NDA), поскольку речь идёт об оригинальном проекте, распространение сведений о котором может повредить будущему бизнесу. Проведение первоначальных переговоров способствует верному выстраиванию дальнейших действий, а также пониманию того, какая информация может быть чувствительной. Режим коммерческой тайны на информацию, передаваемую в ходе переговоров, распространяется достаточно редко, так как Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ в этом случае налагает излишние ограничения на участников переговоров
Параллельно с таким документом стороны подписывают также соглашение о конфиденциальности (NDA), поскольку речь идёт об оригинальном проекте, распространение сведений о котором может повредить будущему бизнесу. Проведение первоначальных переговоров способствует верному выстраиванию дальнейших действий, а также пониманию того, какая информация может быть чувствительной. Режим коммерческой тайны на информацию, передаваемую в ходе переговоров, распространяется достаточно редко, так как Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ в этом случае налагает излишние ограничения на участников переговоров
Правовая экспертиза и согласование условий
Одновременно с переговорами, как правило, проводится комплексная проверка (due diligence) в отношении будущей корпоративной структуры, приобретаемого имущества или вносимого в уставный (добавочный) капитал, налогового режима, бухгалтерского учёта и других аспектов
Регистрация юридического лица
Существует несколько вариантов создания СП:
1] Государственная регистрация юридического лица либо учреждение простого или инвестиционного товарищества.
В случае с государственной регистрацией требуется подготовка учредительных документов (устав, договор об учреждении), а также подача документов в регистрирующий орган через нотариуса/реестродержателя. В качестве преимущества данного способа выделяется «работа с чистого листа», то есть создаётся новая форма, в которой отсутствуют возможные долги и кассовые разрывы. С другой стороны, требуется получение разрешений (лицензий) для определённых видов деятельности, к тому же, контрагенты с настороженностью относятся к вновь созданным коммерческим организациям.
Что касается инвестиционного товарищества, то в этом случае стороны подписывают и удостоверяют у нотариуса особое соглашение, в котором подробно расписываются шаги и действия (объём инвестиций, планируемый результат, порядок распределения прибыли)
2] Приобретение новых акций в рамках дополнительного выпуска либо путём увеличения уставного капитала ООО.
На практике таким механизмом, как правило, пользуются стартапы, которым необходим инвестор для финансирования их основной деятельности и развития. В этом случае неотъемлемым условием является заключение корпоративного договора с целью отражения порядка финансирования, условий привлечения новых инвесторов, возможности выхода из бизнеса, а также мер ответственности.
Если говорить с точки зрения АО, то осуществляется выпуск дополнительных акций по закрытой подписке в пользу инвестора, а в случае с ООО проводится общее собрание с целью увеличения уставного капитала (может также использоваться ДКЗ)
3] Приобретение акций / долей у действующих акционеров / участников.
Актуально в случае выхода из проекта ряда партнёров, а также сильной необходимости погашения кредиторской задолженности перед контрагентами
4] Реорганизация путём реорганизации в форме слияния или присоединения (M&A).
Используется для объединения различных ресурсов, сил и увеличения мощностей для достижения общих целей. Это позволяет достичь синергии за счет совместной работы предприятий с различными преимуществами. Например, ООО №1 работает в сфере добычи полезных ископаемых, а у ООО №2 расширенная логистика по всей России, которая позволит доставить продукцию быстро и качественно. На практике такой механизм используется достаточно редко по причине длительности, сложности данного процесса
1] Государственная регистрация юридического лица либо учреждение простого или инвестиционного товарищества.
В случае с государственной регистрацией требуется подготовка учредительных документов (устав, договор об учреждении), а также подача документов в регистрирующий орган через нотариуса/реестродержателя. В качестве преимущества данного способа выделяется «работа с чистого листа», то есть создаётся новая форма, в которой отсутствуют возможные долги и кассовые разрывы. С другой стороны, требуется получение разрешений (лицензий) для определённых видов деятельности, к тому же, контрагенты с настороженностью относятся к вновь созданным коммерческим организациям.
Что касается инвестиционного товарищества, то в этом случае стороны подписывают и удостоверяют у нотариуса особое соглашение, в котором подробно расписываются шаги и действия (объём инвестиций, планируемый результат, порядок распределения прибыли)
2] Приобретение новых акций в рамках дополнительного выпуска либо путём увеличения уставного капитала ООО.
На практике таким механизмом, как правило, пользуются стартапы, которым необходим инвестор для финансирования их основной деятельности и развития. В этом случае неотъемлемым условием является заключение корпоративного договора с целью отражения порядка финансирования, условий привлечения новых инвесторов, возможности выхода из бизнеса, а также мер ответственности.
Если говорить с точки зрения АО, то осуществляется выпуск дополнительных акций по закрытой подписке в пользу инвестора, а в случае с ООО проводится общее собрание с целью увеличения уставного капитала (может также использоваться ДКЗ)
3] Приобретение акций / долей у действующих акционеров / участников.
Актуально в случае выхода из проекта ряда партнёров, а также сильной необходимости погашения кредиторской задолженности перед контрагентами
4] Реорганизация путём реорганизации в форме слияния или присоединения (M&A).
Используется для объединения различных ресурсов, сил и увеличения мощностей для достижения общих целей. Это позволяет достичь синергии за счет совместной работы предприятий с различными преимуществами. Например, ООО №1 работает в сфере добычи полезных ископаемых, а у ООО №2 расширенная логистика по всей России, которая позволит доставить продукцию быстро и качественно. На практике такой механизм используется достаточно редко по причине длительности, сложности данного процесса
Пошаговая инструкция создания в России
Документы, которые понадобятся: учредительные документы в зависимости от выбранной организационно-правовой формы, соглашение о намерениях, документы для государственной регистрации. В случае открытия фонда потребуется отдельный комплект документов для управляющей компании. Если предполагается получение лицензий, то целесообразно заранее проверить объект, на котором планируется вести деятельность, на соответствие лицензионным требованиям
Регистрация в налоговой, ЕСФ, Росстате: документы подаются в налоговую службу лично учредителями (в том числе, в электронной форме) либо с привлечением нотариуса. В последующем происходит регистрация компании в СФР, Росстате. Необходимо оформить усиленную квалифицированную электронную подпись (УКЭП) для упрощения взаимодействия с надзорными органами и открыть расчётный счёт
Ограничения и требования для иностранных участников: иностранец вправе быть учредителем российского юридического лица. Тем не менее, на начальном этапе необходимо проверить, является ли иностранец резидентом «недружественного» государства (с учетом Распоряжения Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р), и требуется ли получение разрешения Правительственной комиссии в части создания или приобретения долей/акций, регистрации прав на недвижимость.
Кроме того, иностранцы не могут быть учредителями обществ и товариществ, если их СП будет осуществлять частную охранную деятельность (ст. 15.1 Закона РФ от 11.03.1992 № 2487-1) или деятельность средств массовое информации, кроме случаев, когда такое разрешение прямо предусмотрено международным соглашением (ст. 19.1 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1). Иностранные лица вправе лишь арендовать, но не приобретать земельные участники для сельскохозяйственного назначения через юридическое лицо, где доля контроля превышает 50% (ст. 3 Федерального закона от 24.07.2002 № 101-ФЗ).
Вопрос контроля над стратегически важным для России предприятием также требует согласования с Правительственной комиссией, что регулируется ст. 4 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ. Для офшоров предусмотрены ограничения в части управления УК инвестиционных фондов, организации торгов, ведении страховой деятельности, участия в МФО.
Ранее действовал запрет на «матрёшки» (цепочки организаций, где все участники на 100% принадлежат друг другу), но с 01 августа 2025 года у иностранных организаций с одним участником появится возможность быть единственным учредителем российских организаций (п. 2 ст. 66 ГК РФ в редакции Федерального закона от 24.06.2025 № 178-ФЗ)
Кроме того, иностранцы не могут быть учредителями обществ и товариществ, если их СП будет осуществлять частную охранную деятельность (ст. 15.1 Закона РФ от 11.03.1992 № 2487-1) или деятельность средств массовое информации, кроме случаев, когда такое разрешение прямо предусмотрено международным соглашением (ст. 19.1 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1). Иностранные лица вправе лишь арендовать, но не приобретать земельные участники для сельскохозяйственного назначения через юридическое лицо, где доля контроля превышает 50% (ст. 3 Федерального закона от 24.07.2002 № 101-ФЗ).
Вопрос контроля над стратегически важным для России предприятием также требует согласования с Правительственной комиссией, что регулируется ст. 4 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ. Для офшоров предусмотрены ограничения в части управления УК инвестиционных фондов, организации торгов, ведении страховой деятельности, участия в МФО.
Ранее действовал запрет на «матрёшки» (цепочки организаций, где все участники на 100% принадлежат друг другу), но с 01 августа 2025 года у иностранных организаций с одним участником появится возможность быть единственным учредителем российских организаций (п. 2 ст. 66 ГК РФ в редакции Федерального закона от 24.06.2025 № 178-ФЗ)
Особенности налогообложения: если свыше 10% контроля сосредоточено на стороне иностранного участника (кроме контроля со стороны КИК), то возникает право на налоговые льготы, в том числе при уплате таможенных платежей в рамках приоритетного инвестиционного проекта.
Тем не менее, для СП, по общему правилу, нет особых условий. По этой причине каждое юридическое лицо в зависимости от выбранного режима налогообложения учитывает (в случае с ОСНО) налог на прибыль, на имущество, НДС, транспортный, земельный и иные налоги в зависимости от региона. Льготы предусмотрены только при участии в особых экономических зонах либо в приоритетных видах деятельности
Тем не менее, для СП, по общему правилу, нет особых условий. По этой причине каждое юридическое лицо в зависимости от выбранного режима налогообложения учитывает (в случае с ОСНО) налог на прибыль, на имущество, НДС, транспортный, земельный и иные налоги в зависимости от региона. Льготы предусмотрены только при участии в особых экономических зонах либо в приоритетных видах деятельности
Соглашение о создании
Структура и ключевые положения: в англоязычной сфере такой документ называют Joint venture agreement (JVA), и в нем определяются основные цели взаимодействия, задачи, функции каждой из сторон, локация и меры ответственности.
Такое соглашение должно содержать следующие ключевые элементы:
Такое соглашение должно содержать следующие ключевые элементы:
- Цели и задачи
- Обязанности сторон (финансирование, предоставление информации, передача и защита объектов интеллектуальной собственности, урегулирование споров), их роли (к примеру, основатель и лид-инвестор), а также обязанности корпоративных органов управления (совет директоров)
- Сроки деятельности обстоятельства, при которых сотрудничество – прекращается, а соглашение – расторгается
- Процент распределения ответственности и обстоятельствах, при которых он может изменяться
Когда документ – обязателен: при необходимости обеспечить защиту своих интересов путём заключения одного документа (абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ) и применения его в качестве доказательства в случае нарушений
Протокол о намерениях: первый шаг
Юридическая сила и обязательность: обязательными к исполнению на практике считаются положения о конфиденциальности, эксклюзивности (нельзя вести переговоры «на стороне»), применимом праве и порядке разрешения споров
Зачастую term sheet может содержать положения, которые судом могут трактоваться как условия предварительного договора (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Например, стороны в term sheet прописали положения об обязательной передаче имущества в пользу создаваемого в течение 1 года с момента подписания документа. По истечении года имущество не передано, поскольку стороны считали, что документ не подлежит обязательному исполнению (ибо найден был более привлекательный проект). Однако суд может по иску пострадавшей стороны обязать передать имущество. Исходя из этого, очень важно обращать внимание на формулировки и правоприменительную практику
Что прописывается в протоколе:
- названия сторон-участников
- организационно-правовая форма
- вид деятельности
- правила распределения прибыли
- перечень и компетенция органов управления
- список действий, которые должны совершить стороны
Дополнительно могут отражаться положения об эксклюзивности, конфиденциальности, применимом праве, способах разрешения споров. Отдельно следует сказать об эксклюзивности – ситуации, когда сторонам запрещено вести одновременно переговоры на эту же тематику «на стороне», поскольку это может привести к утечке информации и утрате актуальности проекта. Кроме того, переговоры сами по себе влекут за собой временные и финансовые затраты, которые трудно возместить в случае завершения переговоров (если иное не согласовано сторонами)
Рекомендации по составлению и подписям: в целом, лучше составлять term sheet с прицелом на то, что в будущем будет составлено и подписано корпоративное соглашение. Документ может быть подписан как на бумажном носителе, так и с использованием электронных средств, например, усиленной квалифицированной электронной подписи
Организация деятельности
Модель управления: коллегиальность и единоличное руководство. Выделяют следующие возможные структуры:
1] На основе иностранной компании, которая хочет расширить свою деятельность на территории РФ. Взаимодействие между сторонами может подчиняться иностранному праву (в части разрешения споров, получения ключевых резолюций, одобрения сделок). Российские суды всё чаще стали признавать действительными различные условия корпоративного соглашения, прямо не поименованные в российском праве (включая возмещение имущественных потерь, мотивационные программы и «фантомные опционы»). Тем не менее, данный способ считается дорогостоящим в связи с необходимостью регистрации и поддержки работы иностранной компании, апостилирования и нотариального перевода документов, привлечения зарубежных специалистов.
В настоящее время в связи с экономическими санкциями, деофшоризацией (FATCA, CRS, BEPS) и введением критерия «недружественности» данная форма сократилась либо видоизменяется (путём смены личного закона или редомициляции, выхода из бизнеса через Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ и подобные механизмы)
2] На основе российского хозяйственного общества, однако при наличии иностранного элемента необходимо учитывать ряд обязательных условий, не подлежащих изменению (п. 1 ст. 1214 ГК РФ). В их числе – требования касательно наименования, организационно-правовой формы, правоспособности, дееспособности, ответственности юридического лица. Если же объединение будет подчиняться российскому праву, то необходимо учитывать более низкий уровень затрат, упрощение корпоративного управления, исключение рисков ограничений с учётом текущей внешнеполитической обстановки
3] На основе простого или инвестиционного товарищества
1] На основе иностранной компании, которая хочет расширить свою деятельность на территории РФ. Взаимодействие между сторонами может подчиняться иностранному праву (в части разрешения споров, получения ключевых резолюций, одобрения сделок). Российские суды всё чаще стали признавать действительными различные условия корпоративного соглашения, прямо не поименованные в российском праве (включая возмещение имущественных потерь, мотивационные программы и «фантомные опционы»). Тем не менее, данный способ считается дорогостоящим в связи с необходимостью регистрации и поддержки работы иностранной компании, апостилирования и нотариального перевода документов, привлечения зарубежных специалистов.
В настоящее время в связи с экономическими санкциями, деофшоризацией (FATCA, CRS, BEPS) и введением критерия «недружественности» данная форма сократилась либо видоизменяется (путём смены личного закона или редомициляции, выхода из бизнеса через Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ и подобные механизмы)
2] На основе российского хозяйственного общества, однако при наличии иностранного элемента необходимо учитывать ряд обязательных условий, не подлежащих изменению (п. 1 ст. 1214 ГК РФ). В их числе – требования касательно наименования, организационно-правовой формы, правоспособности, дееспособности, ответственности юридического лица. Если же объединение будет подчиняться российскому праву, то необходимо учитывать более низкий уровень затрат, упрощение корпоративного управления, исключение рисков ограничений с учётом текущей внешнеполитической обстановки
3] На основе простого или инвестиционного товарищества
Основные корпоративные вопросы на момент создания компании:
- -!-Какое количество голосов будет требоваться для утверждения того или иного решения, и в каком соотношении будут выплачиваться дивиденды (распределяться прибыль). Если основатели изначально выбирают модель с разделением «пятьдесят на пятьдесят», то есть риск возникновения тупиковых ситуаций по вопросам, где требуется единогласно принятое решение
- -!-Количество кандидатов, которые будут участвовать в совете директоров. Этот орган, в частности, определяет основные направления работы компании, согласовывает некоторые действия единоличного исполнительного органа, даёт согласия на ряд сделок
- -!-В целях избежания утечки кадров стороны согласовывают между собой антиконкурентные нормы (запрет конкурировать на определённой территории, приобретать акции/доли у конкурентов, занимать должности там, склонение сотрудников группы перейти к ним в организацию), которые могут быть внедрены в трудовые контракты сотрудников (в части запрета на трудоустройство в конкурентные организации)
Практика решения корпоративных конфликтов: при наличии корпоративного соглашения используются положения о порядке разрешения тупиковых ситуаций: путём переговоров, медиации, а дальше уже кардинальные решения, будь то заранее заключенный опцион, обмен офертами с целью выкупа по самой низкой или самой высокой цене, выход из состава ООО или требование в адрес АО о выкупе акций. Если согласовано положение о разрешении тупиковых ситуаций в судебном порядке (глава 28.1 АПК РФ), то зачастую стороны предпочитают третейские суды для оперативного и эффективного получения резолюции, а также обеспечения возможности исполнения решения на территории зарубежных стран (Сингапурский международный арбитражный центр, Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма, Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия и т.д.). Если же речь идёт о российских участниках, то предпочтение отдается МКАС при ТПП РФ.
В качестве органов, уполномоченных на разрешение споров, могут указываться и российские арбитражные суды в порядке ст. 28.1 АПК РФ, однако есть риск невозможности исполнения их решений на территории зарубежных стран в условиях внешнеэкономических санкций, а также отсутствия двусторонних соглашений о правовой помощи. Кроме того, есть риск отказа арбитражного суда признать исполнение решения избранного сторонами третейского суда (в случае нарушения публичного порядка, на что указал Конституционный Суд РФ в Постановлении от 16.04.2024 № 18-П)
В качестве органов, уполномоченных на разрешение споров, могут указываться и российские арбитражные суды в порядке ст. 28.1 АПК РФ, однако есть риск невозможности исполнения их решений на территории зарубежных стран в условиях внешнеэкономических санкций, а также отсутствия двусторонних соглашений о правовой помощи. Кроме того, есть риск отказа арбитражного суда признать исполнение решения избранного сторонами третейского суда (в случае нарушения публичного порядка, на что указал Конституционный Суд РФ в Постановлении от 16.04.2024 № 18-П)
Международные и иностранные формы
Правовые особенности: действует концепция joint ventures, которая указывает на возможность объединения ресурсов с целью сокращения транзакционных издержек. Тем не менее, в каждой стране и интеграционном объединении правовое регулирование осуществляется по-разному
Формы организации в зависимости от направлений:
В странах Европейского союза действует Регламент о слияниях (EUMR), в соответствии с которым определяется концентрацию при наличии совместного контроля, полноценной активности (на постоянной основе в ЕС), достаточной доходности
В странах ЕАЭС отсутствует правовое регулирование понятия СП (хотя термин упоминается в различных конвенциях и соглашениях касательно двойного налогообложения), такое объединение действует как юридическое лицо или хозяйственное товарищество
Исламское право предлагает такие формы партнёрства, как «мушарака» (каждый партнёр делит прибыль и убытки на основе заранее согласованных условий) и «мудараба» (как инвестор, так и основатель имеют право на прибыль, но только инвестор несёт риск убытков)
В Китае: квоты, лицензии, регистрация: регулируется Законом с китайским и иностранным капиталом 1979 года, о контрактных СП 1988 года, о внешнеэкономической деятельности. Для создания подаётся заявка в Министерство внешней торговли и экономического сотрудничества с целью получения сертификата, а на следующем этапе привлекается управление промышленности и торговли. Также есть ограничение доступа (Negative List) к экспериментальным зонам свободной торговли (Шанхайская, Гуандун, Чжэцзян) и к некоторым отраслям, в рамках которых партнёрство возможно исключительно с местными инвесторами. Например, при инвестировании в сферу автомобилестроения – свыше 50% должно принадлежать китайцам, а в сфере сельского хозяйства –34% и более по направлениям «производство семян», «селекция новых сортов пшеницы».
Совместное предприятие в Китае – это налоговый резидент, который уплачивает 25% от всего дохода, также возможно применение пониженных ставок. Кроме того, применяется НДС в отношении товаров, услуг, недвижимости (0% - 13%), а дивиденды, роялти и проценты облагаются сборами по ставке 10%. Возможны налоговые льготы в зависимости от участия в специальных экономических зонах, аккредитации в качестве высокотехнологичной компании, а также при экспорте
Совместное предприятие в Китае – это налоговый резидент, который уплачивает 25% от всего дохода, также возможно применение пониженных ставок. Кроме того, применяется НДС в отношении товаров, услуг, недвижимости (0% - 13%), а дивиденды, роялти и проценты облагаются сборами по ставке 10%. Возможны налоговые льготы в зависимости от участия в специальных экономических зонах, аккредитации в качестве высокотехнологичной компании, а также при экспорте
В качестве видов организаций выделяют:
- паевые (EJV) – каждая сторона вкладывается в проект и приобретает в проценте от вложений. Управление осуществляется советом директоров, единоличным исполнительным органом, а также наблюдательным советом
- контрактные (CJV) – могут создаваться как путём образования юридического лица, так и путём заключения joint venture agreement (управление по аналогии и инвест. фондами)
С государством
Форматы взаимодействия: ГЧП, концессия, долевое участие: такие коллаборации появляются с целью развития малого и среднего предпринимательства, а также отрасли экономики, которая нуждается в поддержке. Заказ осуществляется зачастую на основе законов № 44-ФЗ или 223-ФЗ (в порядке государственных закупок), а полученная прибыль распределяется через дивиденды
Есть и особое регулирование. Так, например при создании предприятия военной промышленности совместно с другими государствами применяется Федеральный закон №114-ФЗ от 19 июля 1998 г. «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами». В соответствии с указанным законом, создание предприятий с иностранными инвестициями в сфере производства продукции военного назначения возможно исключительно в разрешительном порядке
Основные риски при создании
Корпоративные споры и тупики в управлении: необходимо учитывать вероятность того, что учредители не смогут принимать управленческие решения вследствие отсутствия необходимого кворума (недостаточное количество голосов «ЗА» или неявка части участников/акционеров)
Проблемы при выходе одного из участников: зачастую стороны согласовывают участие в одном проекте на определённый срок, но одна из них по причине разногласий решается покинуть его раньше. В случае выхода из ООО/АО ему должны выплатить действительную стоимость его активов, что может негативно сказаться на финансовых показателях СП. В этом случае стороны заблаговременно в соглашении определяют возможность выхода (например, только путём купли-продажи либо выплаты чётко установленной стоимости активов)
Как избежать конфликтов, советы юриста:
В целом, необходимо понимать, что предприятие касается в меньшей степени личных отношений между основателями, и в большей –корпоративных интересов и получения прибыли. Следовательно, необходимо предупредить риски злоупотребления правом, а также способствовать соблюдению принципа добросовестности и разумности. Для этого предлагается согласовать условия сотрудничества в рамках корпоративного (квазикорпоративного) договора
Выбор организационно-правовой формы и структуры управления зависит от чёткого бизнес-плана, а также качественной проверки (due diligence), а также равномерного распределения полномочий с учётом соблюдения баланса интересов сторон
Заранее продуманный юристов и согласованный со сторонами сделки механизм разрешения тупиковых ситуаций, а также положения об эксклюзивности и ответственности будут способствовать решению корпоративных споров в добровольном, досудебном порядке
Вам понравилась статья?
Поделиться в соцсетях:
Мы выступаем экспертами в СМИ
