https://abp.legal/pravovoy-konsalting
Время работы: пн. - пт. 9.00 - 18.00
+7 499 990-72-35
Главная
Услуги
Наша экспертиза
О компании
пн. - пт. 9.00 - 18.00
+7 499 990-72-35
Контакты
EN | RU
На сайте: https://abp.legal/ применяются рекомендательные технологии (например, Яндекс Метрика), основанные на использовании файлов cookie и схожих технологий для ведения статистики посещений, определения уровня заинтересованности.
Нажимая кнопку «Ок», вы предоставляете согласие на обработку сведений с помощью рекомендательных технологий в соответствии с политикой обработки персональных данных и правилами применения рекомендательных технологий
OK
  • Главная
    /
  • Защита от субсидиарной ответственности
РЕЙТИНГ
ЮРИДИЧЕСКИХ
КОМПАНИЙ
РОССИИ
ЛУЧШИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАКТИКИ

Помощь в защите от субсидиарной ответственности для учредителей и директоров

Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных
Содержание
1
Что такое субсидиарная ответственность и почему о ней стали говорить чаще?
2
Почему субсидиарной ответственности так боятся?
3
Кого могут привлечь?
4
Как избежать?
5
Что включают в себя услуги?
6
Какая стоимость услуг по субсидиарной ответственности?
7
Субсидиарная ответственность директора и учредителя

Автор Берестень Дмитрий

Рейтинг материала:

старший юрист и руководитель блока корпоративной работы

рекомендованный юрист Право-300

Задать вопрос эксперту

Мы выступаем экспертами в СМИ

В данной статье анализируются вопросы о том, что такое субсидиарная ответственность, условия, при которых лицо могут привлечь к субсидиарной ответственности, а также как избежать субсидиарной ответственности

Что такое субсидиарная ответственность и почему о ней стали говорить чаще?

Субсидиарная ответственность – это (согласно нормам гражданского законодательства России) условие, при котором после предъявления кредитором своего требования к основному должнику возможно привлечение к ответственности другого лица дополнительно. Это возможно, когда основной должник не исполнил свои обязательства перед кредитором.

В гражданском праве вопросы субсидиарной ответственности актуальны для правоотношений по договору поручительства, перевода долга в сфере предпринимательства, основных хозяйственных обществ по отношению к дочерним и т.д.
По общим правилам для третьего лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, важно обращать внимание на отсутствие вины основного должника в неисполнении обязательств перед кредитором, правомерность совершенной сделки (не исключено, что она была признана недействительной), неправомерное поведение кредитора, истечение срока исковой давности, прекращение обязательства и т.д.

Почему ее так боятся?

Речь идет об очень крупных долгах, которые пытаются взыскать спустя 5-6 лет после увольнения с руководящего поста или продажи своих акций или доли;
Высока вероятность привлечения к субсидиарной ответственности, поскольку зачастую документы утеряны (либо их целенаправленно не передают), экономическая суть операций может быть искажена, а доказать свою невиновность вы должны (а не наоборот, как мы привыкли согласно Конституции);
Данный инструмент применяется, когда имущества у компании-банкрота нет, все возможные сделки оспорены, а долг еще остался;
Самое важное – долги перед кредиторами не могут быть списаны в рамках процедуры личного банкротства.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Контролирующее должника лицо – лицо, которое:

В основном, это генеральные директоры (единоличные исполнительные органы), члены совета директоров, правления, участники или акционеры, бухгалтеры, финансовые менеджеры, реже – фактические бенефициары, аудиторы, внешние юристы.

Бывают случаи, когда привлекают к субсидиарной ответственности лиц, подписывающих крупные договоры по доверенности, на что тоже следует обращать внимание и учитывать.
руководило деятельностью должника либо обладало такими полномочиями наряду с другими лицами (например, было членом правления, одним из участников ООО, членом ликвидационной комиссии и т.д.);
вправе было распоряжаться свыше 50% голосов при вынесении необходимого решения (как прямо, так и косвенно (к примеру, через корпоративный договор, опцион, соглашение о намерениях, меморандум и т.д);
извлекало выгоду из незаконного поведения контролирующих лиц должника.

В качестве оснований для привлечения выделяют следующие:

полное погашение кредиторских требований невозможно вследствие действия (бездействия) контролирующих лиц;

свыше 50% кредиторских требований составляют суммы долга, возникшие вследствие совершения правонарушений (например, в части неуплаты налогов, сборов, страховых взносов и т.д);

первичные документы корпорации на момент введения наблюдения отсутствуют либо искажены. Обычно суд обращает внимание на то, как идет исполнительное производство об обязании бывшего единоличного исполнительного органа передать документы;

на момент возбуждения дела о банкротстве внесены недостоверные сведения либо не внесены сведения в ЕГРЮЛ о корпорации;

в результате совершения неправомерных сделок нанесен существенный вред кредиторам.

На данный момент актуально говорить и о возможности привлечения после прекращения процедуры банкротства (к примеру, ввиду недостаточности денежных средств для погашения судебных расходов на проведение процедур банкротства). Или, когда организация была привлечена к субсидиарной ответственности, но из-за недостоверности юридического адреса её исключили из ЕГРЮЛ, возникает вопрос: будут ли нести субсидиарную ответственность бывшие собственники данной компании? Ответ – да, поскольку собственники ничего не сделали для расчета по долгам (см. Определение ВС России от 26.04.2024 № 305-ЭС23-29091).

Как избежать субсидиарной ответственности?

1] Лучше всего предупредить подобные события, даже если у компании все хорошо с экономической и политической точек зрения. К примеру, при увольнении генеральному директору следует сохранить сканы основных документов (в том числе протоколы общих собраний об одобрении сделок, крупные договоры или договоры с заинтересованностью, кредитные контракты, трудовые договоры);
2] Иногда мониторить через kad.arbitr.ru и fedresurs.ru, не находятся ли в банкротстве компании, где вы раньше работали на руководящих должностях или входили в состав бенефициаров;
3] Списываться с бывшими коллегами на тему экономического благополучия компании, погашения кредитов;
4] Если же заявление о привлечении к субсидиарной ответственности поступило Вам, необходимо обратиться за защитой к юристам (или адвокатам, в зависимости от квалификации и наличия уголовной составляющей в рамках процедуры банкротства).
Сложность самостоятельного ведения защиты заключается в большом объеме информации, который необходимо переработать с учетом возникшего эмоционального фона. Кроме того, если затянуть процесс подготовки к защите от субсидиарной ответственности, то можно пропустить процессуальные сроки применения методов избежания от субсидиарной ответственности.
Юристы выработали определенный алгоритм действий, способствующий соблюдению процессуальных сроков, оперативной обработке информации и выработки стратегии защиты (а, может, и нападения с учетом практики взыскания убытков с кредиторов и конкурсных управляющих).

Берестень Дмитрий Сергеевич

  • старший юрист и руководитель блока корпоративной работы
  • рекомендованный юрист Право-300
Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных

Что включают в себя услуги по субсидиарной ответственности?

  • Анализ банкротного дела (которое может длиться 3 года, а то и 5 лет), в том числе какие сделки можно оспорить, реестровые требования, что уже было сделано, какое имущество было найдено и продано, оспаривались ли действия конкурсного управляющего и т.д.;
  • Изучение отчетов конкурсного управляющего, результатов собраний кредиторов (к примеру, по поводу торгов, избрания представителя собрания кредиторов, смены процедуры);
  • Составление жалоб на определения судов об оспаривании сделок, о включении в реестр требований кредиторов;
  • Экономический анализ модели ведения бизнеса, расчет коэффициентов ликвидности, рентабельности, финансового рычага (определение потенциальных шансов на успех в случае проведения экономической экспертизы).

Стоимость защиты от субсидиарной ответственности может варьироваться в зависимости от объема информации, суммы требований, экономических показателей компании, фактических обстоятельств и т.д.

Какая стоимость услуг по субсидиарной ответственности?

Субсидиарная ответственность директора и учредителя

Несмотря на тенденцию использования реабилитационных процедур (к примеру, дела об утверждении мирового соглашения и плана реструктуризации долга с применением судебного преодоления), число дел, где применяется исключительный способ защиты прав кредиторов, не уменьшается (если не брать их сокращение по причине повышения размеров госпошлин). Проблема заключается в подходах к процедуре банкротства: зачастую звучит вопрос «как не платить кредиторам» вместо «как спасти бизнес», вследствие чего о реабилитационных процедурах речи идти не может. Кроме того, чрезмерная реклама о возможности списания долгов без какой-либо ответственности приводит к активному применению исключительного способа пополнения конкурсной массы (хотя в настоящее время был одобрен законопроект о рекламе списания всех долгов). Если в 2020 году количество привлечённых лиц составило около 3 200 человек, то в 2023 году их число уже составило около 5 300 человек
Для начала рассмотрим суть корпоративного управления на примере хозяйственного общества. Единоличный исполнительный орган сосредоточен на операционной деятельности: согласований договорных условий с контрагентами, обеспечение трудоустройства сотрудников, утверждение штатного расписания, представление интересов предприятия на основании устава. Что касается учредителей (бенефициаров), то их задача – определение основных направлений, согласование крупных сделок и сделок с заинтересованностью, создание новых филиалов, представительств, покупка долей (акций) хозяйственных обществ и определение стратегии участия, и т.д. Всё это учредители делают через общее собрание, которое является высшим представительным органом управления
Существуют различные виды корпоративных структур:
  1. Баланс полномочий: у исполнительного органа есть свобода действий, но в пределах, установленных общим собранием (в частности, пороговые значения сделок, а также перечень контрагентов, с которыми можно согласовывать без участия общего собрания, и т.д.)
  2. Общее собрание определяет деятельность генерального директора в пределах пороговых значений, постоянного согласования сделок, а генеральный директор подотчётен данному органу
  3. Исполнительный орган обладает широким спектром полномочий, за исключением тех, что запрещено передавать ему по закону (вопросы реорганизации, ликвидации, внесения изменений в устав, утверждения внутренних документов)

Основные компетенции общего собрания и генерального директора:

Согласование крупных сделок (25% и больше размера чистых активов предприятия) и сделок с заинтересованностью необходимо во избежание оттока капитала и необдуманного увеличения пассивов, поэтому учредители должны быть в курсе их совершения и давать добро на них. В некоторых случаях вводят понятие ключевых активов с целью обеспечения защиты от несогласованных сделок. Хотя если исполнительный орган не согласен, то он может заявить свои возражения к общему собранию, чтобы их рассмотрели и учли в момент принятия окончательного решения. Кроме того, должны быть обоснования равноценного встречного предоставления, для этого и расписывают существенные условия сделок (предмет, цена, срок, размер ответственности и т.д.). А если сделка совершается по невыгодным условиям (номинальная стоимость либо поставка товара с низкой амортизацией), то она может стать подозрительной в период банкротства
Вопросы утверждения годового отчёта и распределения прибыли также подлежат согласованию с общим собранием, поскольку речь идёт об имуществе учредителей. На собрание представляются проекты бухгалтерского баланса, отчёта о финансовых результатах, где учредителям необходимо обратить внимание на показатель чистой прибыли (если он отрицательный и нет в запасе нераспределённой прибыли, то выплачивать дивиденды нельзя). В случае, если распределение прибыли будет в период возникновения признаков неплатёжеспособности, то есть вероятность оспаривания данного действия в процедуре банкротства по статьям 61.2-61.3 Закона о банкротстве
К действиям исполнительного органа относятся в суде с особым вниманием, поэтому обращает на себя внимание не только трудовой договор, где прописаны компетенции, но и внутренние документы (к примеру, должностная инструкция, положение о премировании). Очень важно обращать внимание на размер заработной платы (когда он повышался и при каких обстоятельствах) и выплачиваемые премии, поскольку при оспаривании суд тщательно проверяет условия и основания выплаты, а также устанавливает признаки неплатёжеспособности
Заключение договоров с контрагентами – отдельный вид оспаривания, который требует значительного запаса доказательств и подтверждений. К примеру, для подтверждения условий договора подряда нужно представить выставленные счета на оплату, счета-фактуры, акты, акты сверки, а также свидетельские показания, расходы на рабочих, материалы, оборудование, логистику, перевозку и т.д. Кроме того, в идеале необходимо ещё представить позицию третьего лица, который подтверждает проведение работ, а также позицию другого контрагента, который подтвердит использование результата данных работ. По аналогии с поставкой: если погрузчик был передан одному предприятию, то оно либо сообщает о его использовании, либо о последующей продаже в пользу другого контрагента. Следовательно, исполнительному органу важно сохранять документы в архиве «на всякий случай», ибо позиция о давности произошедших событий не будет достаточной
Подотчётные денежные средства достаточно часто оспариваются, поскольку требуют большого числа доказательств и, к сожалению, на практике ими раньше активно злоупотребляли. На практике возникали случаи, когда приходилось писать запросы в гостиницы, таксопарки или конференц-залы спустя 4 года с целью направления документов, подтверждающих пребывание сотрудника и несение им расходов. Для защиты приобщались расписки, приказы о направлении в командировку, расчётные листки, платёжные поручения, расходные ордеры, карточки счёта 71.01, служебные записки, путевые листы и т.д.

Что делать при возникновении долга перед контрагентами:

  • Генеральному директору необходимо поставить об этом в известность учредителей заблаговременно, чтобы было принято решение, как разрешить вопрос: путём внесения дополнительных средств либо привлечения займов, путём увеличения оборотов или сокращения персонала и т.д. Также важно вести переписку с контрагентом и предлагать способы разрешения: каникулы с последующей выплатой процентов, более выгодные условия (скидки, доп. поставки) и т.д.
  • Если же долгов становится больше, то важно подумать над экономически обоснованным планом, как выйти из сложившейся ситуации. Это не означает, что нужно обращаться к специалистам и заказывать красивый отчёт с графиками, рисунками. Ключевое – это определить порядок действий, который позволит выйти из тяжёлого финансового состояния и стабилизировать ситуацию по отношению к контрагентам
  • Важно, в первую очередь, следить за исполнением обязательств перед налоговыми органами, поскольку есть отдельная презумпция, предусматривающая субсидиарную ответственность в случае, если размер включённого в реестр требований долга превысит 50% от общей суммы. Это уже сложнее доказывать и объяснять суду, почему не было внесения обязательных платежей (кроме форс-мажорных обстоятельств в виде COVID-19, международных санкций, стихийных бедствий и т.д.)
  • Если же действия никакие не помогают, то необходимо рассмотреть вариант ликвидации (в упрощённом порядке не получится, так как есть долги перед кредиторами), поскольку на практике это позволяло избежать субсидиарной ответственности, но важно будет доказать дату объективного банкротства и что она совпала с периодом подачи заявления о ликвидации

Как действовать при начале процедуры банкротства

Необходимо отслеживать ход судебного дела: какая процедура утверждена, какие кредиторы подают заявление о включении в реестр требований, были ли истребованы документы у последнего исполнительного органа. Руководителю важно представить все документы арбитражному управляющему своевременно, иначе это станет основанием для привлечения по отдельной презумпции (если учредители будут указывать не давать документы, то их тоже могут привлечь по этому основанию). Контролирующие лица могут дать свою позицию касательно кредиторских требований, что предупредит риски необоснованного увеличения размера ответственности в будущем
Важно наладить контакт с арбитражным управляющим, потому что своевременное предоставление ему информации позволит предупредить риски, а также повысить шансы избежать совершения неправомерных действий. Кроме того, необходимо знакомиться с отчётами деятельности арбитражного управляющего с целью понимания того, какие действия уже совершены, наняты ли были специалисты (бухгалтеры, юристы) и какие денежные средства были уже использованы и на какие расходы. При возникновении разногласий есть возможность подать заявление в суд об их разрешении, а при обнаружении убытков – об их взыскании соответственно
Оспаривание сделок – одно из ключевых событий, где генеральный директор и учредители должны участвовать, потому что очень сложно пересмотреть утверждённый судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам или обжаловать в вышестоящем суде спустя продолжительное время. Суть заключается в том, что когда привлекают лиц к участию в деле о привлечении к субсидиарной ответственности, то проходит несколько месяцев, а практика оспаривания данных судебных актов неоднозначная и нестабильная

Вынесено определение о принятии заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, как быть?

1] Необходимо изучить, какие презумпции предъявляются (существенный вред кредиторам, неподача заявления о банкротстве, непередача документов или её искажение, невнесение сведений в ЕГРЮЛ, долг перед налоговой свыше 50% реестра требований кредиторов), поскольку бремя доказывания отсутствия оснований к привлечению лежит на ответчиках, а не на заявителе
2] Обратить внимание на число ответчиков и какие презумпции им вменяются, переговорить с ними и обсудить позицию. Важно определить риски обнаружения противников среди ответчиков, потому что не исключено, что кто-то из них захочет переложить свою ответственность на других лиц (к примеру, генеральный директор может указать на то, что он действовал по указанию бенефициаров и при этом он возражал неоднократно, после чего ему пришлось уволиться)
3] Важно понимать, каким объёмом документов вы располагаете и с кем из бывших сотрудников, контрагентов осталась связь. Обычно на практике проблемой становится то, что бывший генеральный директор не передал документы надлежащим образом, вследствие чего их приходится восстанавливать либо запрашивать у второй стороны путём запросов (на которые они не всегда отвечают по причине отсутствия у учредителей права получения таких документов)

Оспаривание заявленных презумпций

Существенный вред кредиторам (учредители, генеральные директоры)
Важно установить, какие сделки вменяются, при каких обстоятельствах они были совершены и для чего (кто одобрил, кто подписал договор, какая ставилась задача, в рамках обычной хозяйственной деятельности или нет, требовалось ли согласие общего собрания), были ли они оспорены в судебном порядке, представить свою позицию (суд вправе заново рассмотреть сделки, несмотря на наличие судебного акта). Также ответственность могут переквалифицировать в убытки, если общий размер оспоренных сделок менее 25-30% от размера чистых активов предприятия-должника. Важно доказать свою добросовестность в пределах своих полномочий и что были попытки спасти ситуацию (поиск инвесторов, запросы в банки на предоставление кредитов)
Неподача заявления о признании банкротом (учредители и генеральные директоры)
Обращает на себя внимание установление даты объективного банкротства, то есть момента, с которого у предприятия не было возможностей продолжить исполнение своих обязательств и когда нужно было подать соответствующее заявление в суд. Для определения даты необходимо обращать внимание на экономические показатели (бух. баланс), коэффициенты рентабельности, ликвидности, доходную часть предприятия (какие контракты, продолжалось ли исполнение обязательств), ситуацию с сотрудниками (когда были уведомлены о сокращении, продолжались ли выплаты либо началось снижение заработной платы). Ещё обращает на себя внимание залоговое имущество и поручительства (если речь идёт о долгах перед банком), поскольку в случае, если их стоимость выше размера требований, то есть возможность обеспечить освобождение от субсидиарной ответственности
Непредоставление документов (касается генеральных директоров, в первую очередь)
В первую очередь, необходимо установить наличие судебного акта об истребовании документов у последнего генерального директора, а также ознакомиться с исполнительным производством. В рамках судебного спора необходимо представить полный перечень документов, который был передан. Также важно вести переписку с целью завершения исполнительного производства по причине передачи документов в полном объёме. Конкурсный управляющий может представить конкретный перечень документов, которого не хватило для пополнения конкурсной массы в полном объёме, в этом случае потребуется обосновать причины невыполнения требования (к примеру, по причине пожара, потопа и по иным объективным причинам, которые ещё потребуется доказать)
Отсутствие обновлений сведений в ЕГРЮЛ (генеральный директор)
Это может быть юридический адрес, сведения о единоличном исполнительном органе, размере уставного капитала. Заявителю необходимо доказать, как отсутствие данных сведений повлияло на его деятельность (в том числе касательно пополнения конкурсной массы). Ответчикам, в свою очередь, нужно обосновать причины невнесения сведений (к примеру, непродление договора аренды, конфликт между учредителем и генеральным директором и т.д.), а также отсутствие существенного затруднения проведения процедур банкротства
Размер долга перед налоговыми органами составляет свыше 50% (учредители, генеральные директоры)
Данная презумпция была введена, подразумевая, что при нормальной деятельности и соблюдении принципов добросовестности и разумности предприятие не может игнорировать свои обязательства по внесению обязательных платежей. Причём здесь недостаточно факта привлечения к налоговой ответственности, необходимо доказать злоупотребление правом со стороны ответчиков. Однако если доказать наличие объективных причин возникновения долга перед налоговым органом, то это будет одним из оснований для освобождения от ответственности
Таким образом, вопросы привлечения к субсидиарной ответственности требуют тщательной подготовки для предупреждения рисков уже во время корпоративного управления предприятием, а если дело идёт к банкротству, то нужно его отслеживать для активных действий. На самом процессе о субсидиарной ответственности стороны должны быть готовы к диалогу между собой, а также к активному поиску доказательств, обоснований

Вам понравилась статья?

Поделиться в соцсетях:

Записаться на консультацию к юристу

Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных