Опционы и опционные договоры

Юридическая природа такого документа – это форма выражения двусторонней сделки, поскольку для его заключения требуется соблюдение обязательств со стороны обеих сторон: оферента и акцептанта. Право заключения такой сделки урегулировано статьей 429.2 ГК РФ. Ранее такое соглашение регулировалось Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и подзаконными актами и применялся исключительно к ценным бумагам

Структура схожа со структурой гражданско-правового договора, включающей в себя предмет, цену, порядок акцептования, ответственность, порядок разрешения споров и так далее. Ещё для удобства вводится раздел «Преамбула», положения которого содержат сведения о том, какими активами располагают стороны, на каком основании, также может включаться список терминов, порядок толкования отдельных пунктов соглашения. Рассмотрим поподробнее:
1] Стороны договора и их правовой статус – оферент и акцептант. В первом случае речь идёт о лице, у которого есть возможность предложить второй стороне заключить договор на заранее оговоренных условиях. Акцептант, в свою очередь, есть лицо, которому предоставлена такая возможность
2] Предмет – положения о том, какие основные обязательства у оферента, а какие – у акцептанта. Зачастую в этот раздел включают основные условия (срок, порядок)
3] Условия реализации права могут зависеть от сроков (обычно указывают срок в 10-30 лет, но если не указывать, то по закону срок составляет 1 год), стоимости (безвозмездно или за плату), а также момент, когда можно давать акцепт на оферту (к примеру, когда выручка превышает определённый показатель за 1 календарный месяц, включая НДС)
4] Ответственность за отказ от исполнения или злоупотребление правом – одним из ключевых разделов является «Заверения об обстоятельствах», в котором обе стороны сообщают о своей правоспособности, отсутствии признаков неплатёжеспособности, обременений в виде залогов, арестов и др. В качестве мер ответственности может предусматриваться штраф за нарушение данных заверений, неустойка за отказ или препятствование акцепту оферты и др.

Существует следующие виды:

• На заключение договора – соглашение, по которому одной стороне предоставляется право заключить договор на основе уже утверждённой безотзывной оферты
• Контракт (договор с обязанностью заключить сделку в будущем) – одна сторона вправе требовать совершения определённых действий, причём требования в определённых случаях считаются заявленными автоматически
• Бинарные/условные и их особенности. Если выбор идёт в пользу бинарного (беттингового) варианта этого механизма, то сторона указывает на возможное повышение или понижение актива в определённый промежуток времени. Если прогноз был верным, то деньги возвращаются вместе с прибылью, а если нет, то утрачиваются. Важно отметить, что с бинарными опционами идёт борьба по всему миру, поскольку фактически они представляют собой одну из форм азартных игр

Что касается условных вариантов такого инструмента, то в случае повышения стоимости активов инвестор получает прибыль, при этом не несёт риски, поскольку он де-юре не владеет ими. То есть, у инвестора есть возможность покупки актива по заранее определённой цене в течение заранее заявленного периода времени

На практике при составлении документов без участия юристов возникают ошибки, которые могут повлечь за собой негативные последствия. Одним из них является признание такого соглашения незаключённым или ничтожным. Несогласованность условий может привести к тому, что суд не встанет на защиту истца, поскольку нет возможности установить предмет и существенные условия сделки. Ошибки в формулировке механизма реализации права основаны на том, как определены существенные условия. Кроме того, могут возникать ошибки при структурировании сделки между бенефициаром и номиналом

Опционы появились в гражданском законодательстве в 2015 году, соответственно, они считаются достаточно новым правовым институтом. Следует рассмотреть международные аспекты и определить истоки

2) Особенности применения в инвестиционных соглашениях с иностранными партнёрами заключаются в том, какое право будет выбрано и в отношении какого актива: если речь идёт о заключении соглашения в России, то это потребуется реализовать через нотариуса, реестродержателя. Если же актив за рубежом, то необходимо обращать внимание на порядок их реализации
3) Применение в трансграничных сделках и M&A в последнее время сокращается по причине спада сделок в сфере слияний и поглощений. Тем не менее, в странах-участницах ЕАЭС он применяется достаточно широко (в Беларуси введён в порядке экспериментального правового режима; в Казахстане могут применять стартапы, венчурные предприятия, а предметом может быть имущество венчурного предприятия, стартапа)
4) Примеры применения в зарубежных стартапах - это так называемые «фантомные» (условные) доли в бизнесе, которые сотрудники предприятия могут получить при достижении определённых показателей через определённое время. В случае завершения деятельности с предприятием работник вправе получить выплату условной доли согласно условиям программы мотивации
5) Международный арбитраж по спорам, связанным с опционами – в настоящее время рассматривается возможность неисполнения перед «недружественными» резидентами, что может повлечь за собой ряд споров в международных коммерческих арбитражах (ещё и на фоне требований, разрабатываемых для возвращения бизнеса, а также требований согласовывать сделки через Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в России)

Наша юридическая форма занимается составлением соглашений (опционов, опционных контрактов) с целью защиты наших клиентов от наступления различного рода рисков. В состав услуг наших специалистов входят: