Главная
/
Контролируемые иностранные компании

Контролируемые иностранные компании

РЕЙТИНГ
ЮРИДИЧЕСКИХ
КОМПАНИЙ
РОССИИ

ЛУЧШИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАКТИКИ

Нажимая кнопку «Оставить заявку», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных

Содержание

1

Определение и цели

2

Законодательная база регулирования

3

Кто признаётся контролирующим лицом

4

Обязанности контролирующих лиц

5

Срок подачи уведомлений и деклараций

6

Расчёт прибыли

7

Освобождение от налогообложения

8

Налоговые риски и ответственность за нарушение правил

9

Оспаривание решений ФНС

10

Аудит и анализ структуры

11

Оптимизация структуры владения иностранными активами

12

Международное налоговое планирование

13

Важность взаимодействия с ФНС

Рейтинг материала:

Автор Дмитрий Берестень

старший юрист и руководитель блока корпоративной работы

Законодательная база регулирования контролируемых иностранных компаний

Глава 25 НК РФ: содержит положения о налоге на прибыль (налогоплательщики, база, порядок признания резидентом, объект, доходы и расходы). Прибыль КИК относится к внереализационным доходам на основании ст. 250 НК РФ. Эти положения применяются по выбору налогоплательщика или если не выполнены особые условия (нет соглашения с иностранным государством и положительного аудиторского заключения)

Федеральный закон № 376-ФЗ от 24.11.2014: или, другими словами, «закон о деофшоризации», начал действовать с января 2015 года и изначально предусматривал переходную стадию до начала января 2017 года. Считается, что данное положение было введено на фоне амнистии, о которой говорилось в Послании Президента РФ Федеральному собранию в декабре 2014 года

Кто признаётся контролирующим лицом

Налоговое резидентство: статус определяется в России в случае, если находилось лицо на территории страны свыше 183 календарных дней на протяжении 12 месяцев подряд. В зарубежных странах чаще применяется «центр жизненных интересов». Что касается ЮЛ, то учитывается как место регистрации, так и место управления

ЮЛ и ФЛ: который владеет не менее четверти организации (более 10% с учетом владения супругов и несовершеннолетних детей, если общее число резидентов свыше 50%) с учетом прямого и косвенного участия (ст. 105.2 НК РФ). Важно отметить, что в случае с АО учитывается размер обыкновенных акций (предоставляют право голоса), а в некоторых ситуациях и привилегированных акций (когда уставом предоставляется право голоса либо когда не распределены дивиденды, см. Письма Минфина России от 16.08.2013 № 03-01-18/33535, от 06.04.2015 № 03-01-10/19237)

При этом к КЛ не относятся лица, участвующие в нескольких публичных российских компаниях, а также иностранных организациях, чьи акции котируются на иностранных биржах (государств-членов ОЭСР, кроме тех, что не предоставляет информацию России, если при этом доля участия не более 50%, а количество обыкновенных акций – не более 25%)

Фактический контроль без формального владения: речь идёт о праве вето вне зависимости от пакета владения (Письмо Минфина России от 20.06.2017 № 03-12-11/2/38303), либо о фактическом праве на доход иностранной структуры и распоряжение её имуществом.
Контроль может устанавливаться по аналогии с субсидиарной ответственностью: к примеру, в рамках дела С.В. Пугачёва (отрицал свою причастность) были представлены свидетельские показания, факты проведения собеседований, наличие отдельного кабинета, участие в переговорах (протоколы, аудиозаписи) и др. (Постановление 9 ААС от 24.06.2015 № 09АП-24715/2015, 09АП-22993/2015, 09АП-22353/2015 по делу N А40-119763/10).
В случае с трастами следует обратить внимание на протектора – лицо, которое осуществляет доверительное управление. С одной стороны, он не может признаваться КЛ, поскольку не получает дивиденды, с другой стороны, он может обладать критериями контроля (к примеру, эксклюзивное право распределения активов).
Лицо не признаётся КЛ, если не сохранено права на имущество, которое было передано этой структуре (на условиях безотзывности), нет права распоряжаться доходами, а также получать прибыль полностью или частично, осуществлять контроль

Обязанности

Уведомление: право признания себя КЛ есть у налогового резидента (п. 13 ст. 25.13 НК РФ), кроме случаев, связанных с зарубежнымии инвестиционными и паевыми фондами. Уведомление направляется по месту жительства КЛ или месту нахождения организации. Если у бенефициара есть имущество в России, то об участниках иностранной организации или структуры (бенефициарах, управляющих) следует сообщить в уполномоченный орган по месту нахождения такого имуществащ

Раскрытие сведений в уполномоченные органы:

об участии в зарубежных организациях (в случае, если доля такого участия превышает 10%)
об учреждении заграничной структуры без образования юридического лица, а также о контроле над ними или фактическом праве на доход, получаемый такой структурой (включая случаи, когда налогоплательщик выступает учредителем такой структуры или лицом, имеющим фактическое право на доход (прибыль) такой структуры в случае его распределения)
о КИК, в отношении которых он является КЛ

Информация не раскрывается в следующих случаях:

прекращение участия КЛ до даты, на которую определяется его доля в прибыли
при продаже доли (полностью или в части, при которой участник больше не является КЛ)
при ликвидации

Уплата налога: предусмотрены следующие виды:
- на нераспределённую прибыль в размере действующей ставки НДФЛ
- налог на прибыль юридических лиц

Срок подачи уведомлений и деклараций для контролируемых иностранных компаний

Годовые сроки подачи: есть два вида уведомлений, которые направляются в электронном виде либо на бумажном носителе (если отправить является физическим лицом):
- о своём участии в организации или учреждении структуры – в течение 3 месяцев (или 1 месяца, если уведомление направляет международная компания), а также о каждом изменении своей доли. Если ФЛ признаётся резидентом, то сообщение направляется до 1 марта следующего за отчётным года. Аналогичные сроки установлены и в случае прекращения участия
- о КИК, в отношении которых у заявителя есть контроль. Юрлица подают сведения не позднее 20 марта, а физлица – не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным
- о переходе на уплату НДФЛ с фиксированного размера прибыли – до 31 декабря соответствующего года

Уточнённые уведомления: в уведомлениях отражаются сведения о дате возникновения оснований, наименовании, регистрационном номере, организационной форме, доле участия или форме контроля. Если сведения неполны или недостоверны, то документы могут быть уточнены (Письмо ФНС России от 29.04.2022 № ШЮ-4-13/5298@)

Ответственность за нарушение сроков: в случае подачи уточнений до момента установления факта отражения недостоверных сведений, заявителя не привлекут к ответственности на основании ст. 129.6 НК РФ.
Тем не менее, если уполномоченные органы сами выявляют такие сведения (например, получив сообщение от надзорных органов в зарубежном государстве), то в адрес КЛ направляется требование в течение 20 дней дать необходимые пояснения (что контроль и участие в иностранных компаниях – отсутствуют) либо направить уведомление. Если в ходе изучения пояснений всё же будет установлен факт наличия оснований для признания организации контролируемых иностранных компаний, то КЛ направляется соответствующее решение, которое можно оспорить в течение 3 месяцев с даты получения (о чём нужно уведомить уполномоченный орган в течение 3 дней). Важно отметить, что в период оспаривания и вплоть до вступления в решения в силу такое лицо не может быть признано контролирующим

Расчёт прибыли

Методы расчёта по российским правилам. Существуют два механизма расчета:
1] По праву страны, где действует организация (с учётом наличия обязанности подачи аудированной отчётности, а также наличия действующего соглашения об избежании двойного налогообложения) (ст. 309.1 НК РФ)
2] По общим правилам главы 25 НК РФ с учётом иных документов. Размер отчислений будет уменьшен на сумму уплаченного за рубежом налога на прибыль, а также расходов на деятельность представительства в России (требуется документальное подтверждение с заверением компетентного органа при отсутствии соглашения касательно двойного налогообложения)

Датой получения дохода (свыше 10 млн рублей) считается 31 декабря года, следующего за отчётным. Расчет может быть проведен с учетом данных финансовой отчётности, если с заграничным государством заключено соответствующее соглашение по вопросам налогообложения или есть положительное аудиторское заключение. Если возник убыток, то его можно перенести на будущие периоды, при условии, что в ФНС в этот период было представлено соответствующее уведомление

Выделение необлагаемых доходов. Применяются положения ст. 309.1 НК РФ:
- уменьшение базы на величину выплаченных итоговых и промежуточных дивидендов, а также распределённой прибыли
- не учитываются доходы, выплаченные российской организацией, фактически контролируемой КЛ
- не учитываются доходы в виде имущества, полученные от аффилированных лиц (членов семьи) либо от иностранной организации, которая ими контролируется (ст. 14 СК РФ). Если передающая сторона является КИК, при определении её прибыли не учитываются расходы в виде переданного имущества (кроме случаев, когда источником формирования прав являлась прибыль передающей стороны за финансовый год, в котором осуществлена её ликвидация)

Зачёт. Закон предусматривает возможность зачета сумм налогов, уплаченных в государстве регистрации компании (или удержанных в России при выплате в адрес компании)

Переход на фиксированный размер (правило введено с ноября 2020 года). У ФЛ есть право перехода на уплату НДФЛ с фиксированного показателя прибыли, который устанавливается следующим образом (п. 2 ст. 227.2 НК РФ):

В случае перехода на уплату НДФЛ с фиксированной прибыли контролируемых иностранных компаний утрачивается право уменьшения налоговой базы за счёт расходов представительства и уплаты в казну зарубежного государства, а также освобождения от уплаты с доходов в виде дивидендов

Обязательный период использования данного режима:
- 3 года – с 2020 или 2021 года
- 5 лет – с 2022 и последующих годов
Заявитель вправе отказаться от использования данного режима по окончании обязательного периода или если будет увеличен фиксированный показатель в соответствии с законодательством РФ.

Освобождение от налогообложения

Особенности применения. Освобождение от уплаты налога за прибыль КИК (при предоставлении ФЛ уведомления о переходе на уплату НДФЛ с фиксированной прибыли) возможно в следующих случаях (п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ):

Данная организация является некоммерческой, и не имеет права распределять прибыль по зарубежномуу законодательству

Контролируемая иностранная копания действует на территории и в соответствии с законами стран-участниц ЕАЭС (подтверждение не требуется)

Размер ставки не менее 75% средневзвешенной по налогу на прибыль

Является активной холдинговой (субхолдинговой), иностранной компанией
Примечание: Доля прямого участия контролирующего лица (российской организации) в уставном капитале не менее 75%; доля участия МХК хотя бы в одной ин. организации не менее 50%; доля участия МХК в иных заграничных организациях не менее 15%; и все периоды владения долями не менее 365 последовательных календарных дней на дату окончания финансового года

Эмитент обращающихся облигаций

Оператор морского месторождения углеводородного сырья (либо акционер)

Международная холдинговая компания (п. 3 ст. 25.15 НК РФ)

Участие в проектах по добыче полезных ископаемых
Примечание: освобождение в указанном случае применяется при соблюдении следующих дополнительных условий:
- КИК является одной из стороны контракта, либо данным документом предусмотрена обязанность учреждения такой организации во исполнение условий
- заключены контракты с иностранным государством, либо деятельность контролируемой иностранной компании осуществляется на основании лицензии
- доля доходов от такой деятельности не менее 90%

Если право на освобождение не заявлено, то вместе с декларацией в адрес гос. органа направляется финансовая отчётность (составленная по личному закону) и аудиторское заключение:
- для юрлиц – до 28 марта
- для физлиц – до 30 апреля

Берестень Дмитрий Сергеевич

старший юрист и руководитель блока корпоративной работы
рекомендованный юрист Право-300

Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных

Налоговые риски и ответственность за нарушение правил

Если вышеуказанные документы не были представлены заявителем, то у гос. органа есть право их истребования (п. 1 ст. 25.14-1 НК РФ). Меры ответственности предусмотрены статьями 129.5 и 129.6 НК РФ (не применяется в отношении ЮЛ, прошедших процедуру редомициляции):

-!-

Штраф за неподачу уведомления

В размере 500 000 рублей (по каждой КИК, а также за непредставление финансовой отчётности и аудиторского заключения); в размере 50 000 рублей (неподачу об участии в ней или искажение сведений)
-!-

Штраф за сокрытие прибыли

В размере 20% от суммы неуплаченного налога в отношении прибыли КИК, и она подлежит включению в базу по НДФЛ либо налогу на прибыль (не менее 100 000 рублей). Это актуально по налоговым периодам, начиная с 2018 года
-!-

Налоговая проверка и доначисления

Если в ходе истребования не представлены документы, подтверждающие освобождение от уплаты, то взыскивается штраф в размере 1 000 000 рублей

Оспаривание решений ФНС

Подача возражений: в ходе проверки уполномоченный орган выносит Акт об обнаружении признаков правонарушения, в отношении которого у заявителя есть право ходатайствовать о снижении штрафа, также была практика, в соответствии с которой предоставлялась возможность сдавать отчётность с опозданием в связи с действиями недружественных стран (по аналогии с редомициляцией и порядком получения разрешения на сделку в Прав. комиссии) на основании письма ФНС России от 29.04.2022 г. № ШЮ-4-13/5376

Заявитель вправе подать возражения по Акту в течение 1 месяца со дня его получения, по результату рассмотрения которых выносится решение о привлечении/отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения

Досудебный порядок обжалования: в рамках досудебного порядка дело рассматривается налоговой инспекцией, в адрес которой предоставляются письменные пояснения, после чего выносится соответствующее решение

Судебные споры и практика: если налогоплательщик не согласен с решением, то он вправе обратиться в вышестоящий уполномоченный орган (как правило, управление ФНС по региону) или суд в течение 1 года с момента вручения копии решения. На практике могут учитываться смягчающие обстоятельства: правонарушение совершено впервые, отсутствует умысел, обязанности исполнены добровольно, негативные последствия для бюджета – отсутствуют, а санкции – несоразмерны (Постановление 9 ААС от 26.03.2019 № 09АП-8901/2019 по делу № А40-264248/2018)

При этом, если не имеется оснований для освобождения от ответственности, то суд взыщет сборы в пользу государства: например, в феврале 2025 года вступило в силу решение суда касательно взыскания штрафа за несвоевременное предоставление сведений о КИК за 2020, 2021 годы, где у ФЛ доля участия составляет 30%. При этом заявитель указывал на то, что им в 2023 году было подано заявление в чешский уполномоченный орган об исключении его из состава учредителей, но в материалы дела были представлены сведения из внешних источников, подтверждающих обратное (Апелляционное определение Челябинского областного суда от 04.02.2025 по делу № 11а-1479/2025).

Аудит и анализ структуры

Оценка налоговых последствий: со стороны наших специалистов оказывается содействие в подготовке документов (уведомления и деклараций), а также в поиске возможностей для уменьшения налоговой базы

Диагностика рисков владения иностранными активами: рассматривается структура корпоративного контроля, относятся ли иностранные организации в составе к КИК, требуется ли об этом сообщать в уполномоченные органы, действуют ли санкционные нормы и как они повлияют на деятельность организации

Проверка структуры холдинга: проверка проводится как на предмет возможного налогового контроля, так и в рамках предупреждения корпоративных рисков, которые могут возникнуть в случае увеличения расходов на внесение обязательных платежей (в том числе штрафов, неустоек, пеней)

Оптимизация структуры владения иностранными активами

Перенос в «чистую» юрисдикцию

с учётом перечня государств, которые не обеспечивают обмен информацией, а также которая не совершает недружественных действий по отношению к российскому элементу
Создание холдинговых компаний

это возможно как путём создания международной компании, так и в последующем международной холдинговой компании (в порядке редомициляции или инкорпорации)
Закрытие или реорганизация

о таких фактах также следует сообщать в уполномоченный орган. Дополнительно в уведомлении указывается дата, с наступлением которой КЛ утрачивает или изменяет свой юридический статус

Международное налоговое планирование

Построение прозрачной структуры: уполномоченные органы (несмотря на отмену «матрёшек») заинтересованы в том, чтобы структура управления и распределения дивидендов была понятной и законной. Безусловно, некоторые юрисдикции используют как раз для обеспечения высокого уровня конфиденциальности, что не запрещено, но не исключает в последующем истребование подлинной информации касательно фактических обстоятельств управления

Выбор юрисдикции: с учётом того, что в октябре 2022 года расширился список государств, которые не предоставляют информацию, необходимо быть в курсе событий и тщательно анализировать последующий выбор на основе имеющихся сведений

Соблюдение требований CRS и FATCA: в США действует закон о налогообложении зарубежных счетов (FATCA), направленный на борьбу с уклонением от уплаты налогов с доходов, полученных за пределами США. Также ОЭСР был разработан свой аналог, Стандарт по автоматическому обмену информацией (CRS) с целью повышения прозрачности и предотвращения правонарушений

Важность взаимодействия с ФНС

Сложность и изменчивость законодательства: на международной арене требуется быть в курсе событий с целью прогнозирования и оценки рисков, не говоря о российском законодательстве (например, когда в 2021 году изменился размер штрафов в 10 раз, а также фиксированный показатель для исчисления базы)

Высокие штрафы и репутационные риски: не исключено, что на будущее российскими надзорными органами запланировано повышение штрафов, особенно на фоне положительных (отмена «матрёшек», редомициляция, сокращение перечня сделок, для которых требуется одобрение Прав. комиссии), так и отрицательных (налоговая реформа, повышение госпошлин, деприватизация) факторов. С одной стороны, есть интерес к возвращению зарубежного элемента в российский рынок, с другой стороны, требуется пополнение казны.
Тем не менее, не исключено проведение амнистии капиталов, в ходе которой ФЛ предоставляется возможность добровольно без последствий уведомить о своём участии в иностранных организациях (как это было дополнительно введено в 2022 году на основании Федерального закона от 08.06.2015 № 140-ФЗ)

Необходимость индивидуального подхода: действия по шаблону могут привести к негативным последствиям, особенно когда речь идёт об оптимизации активов. Несмотря на большое число информации, она стремительно меняется, как и правоприменительная практика, вследствие чего к каждому клиенту в этой сфере требуется индивидуальный подход