Афонин, Божор и партнеры -
команда юристов по инвестициям

Если речь идет о купле-продаже долей в уставном капитале организации, то в этом случае продавцу и покупателю (либо их представителям) потребуется посетить нотариуса для удостоверения договора-купли продажи доли. Для подписания договора представителем потребуется заранее оформить нотариальную доверенность на представителя. Сами сведения о состоявшейся купле-продаже доли направляются нотариусом в адрес ФНС России по электронным каналам связи, после чего общество получает лист записи ЕГРЮЛ, подписанный усиленной квалифицированной электронной подписью ФНС, с указанием новых размеров долей участников общества.

Если речь идет о купле-продаже акций акционерного общества, в ряде случае возможна дистанционная продажа путем подписания договора купли-продажи акций с применением электронной подписи участников сделки, и последующим направлением подписанного документа реестродержателю. Некоторые реестродержатели предлагают акционерам возможность купли-продажи акций непосредственно в личном кабинете акционера на электронной платформе реестродержателя.

Договор купли-продажи предприятия может быть подписан в электронной форме с использованием усиленных квалифицированных электронных подписей продавца и покупателя, при условии приложения к нему документов, перечень которых приведен в статье 560 Гражданского кодекса РФ.

Да, долю можно продать - запрет установлен только для включения в ЕГРЮЛ сведений о лицах, которые владеют долей в размере 50% или больше в уставном капитале организаций, в отношении которых в ЕГРЮЛ есть запись о недостоверности сведений об адресе или единоличном исполнительном органе (руководителе) ООО. Соответственно, если таким лицом является покупатель - сделка не состоится вплоть до устранения недочета.

При этом рекомендуется все же внести в ЕГРЮЛ верные сведения до заключения сделки, чтобы избежать лишних вопросов от нотариуса и инспекторов ФНС.

Запись о недостоверности может быть устранена путем подтверждения существующего адреса общества или статуса текущего руководителя общества, либо путем их замены, с отражением в ЕГРЮЛ сведений о новом адресе или руководителе соответственно.

Крайне нежелательно игнорировать внесение в ЕГРЮЛ записей о недостоверности сведений о юридическом лице. Это может привести к принудительной ликвидации юридического лица, в результате чего руководитель ООО фактически лишится возможности руководить иными юридическими лицами, а его участники - права приобретать доли

Нет, руководитель при продаже бизнеса не меняется автоматически, новому участнику (акционеру) общества необходимо будет принять решение о назначении на должность нового единоличного исполнительного органа (руководителя) общества.

При этом, не рекомендуется одновременно подавать в ФНС заявления об изменении состава участников и директора юридического лица - есть вероятность, что заявление об изменении руководителя будет рассмотрено раньше, и по нему будет вынесен отказ в регистрации из-за того, что сведения о новых участника отсутствуют в ЕГРЮЛ.

Продавец обязан заплатить налог на доходы физических лиц, составляющий 13% от суммы, полученной по договору купли-продажи долей (акций). Сумма налога увеличивается до 15%, если общий размер налогооблагаемого дохода продавца (за некоторыми исключениями) превысил 5 000 000 рублей за год, и по указанной ставке облагается сумма дохода сверх 5 000 000 рублей.

При этом, продавец вправе воспользоваться льготами, предусмотренными Налоговым кодексом РФ. Так, если продавец владел долями (акциями) в течение 5 и более лет до момента продажи, его доход не облагается налогом в соответствии с пунктом 17.2. статьи 217 Налогового кодекса РФ. Продавец также вправе уменьшить налоговую базу (сумму полученного дохода) на сумму расходов, связанных с приобретением долей (акций) и уплатить налог только с разницы на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 220 Налогового кодекса РФ.

Если продавец владел долей менее 5 лет и при этом расходы на приобретение доли не подтверждены, он может воспользоваться вычетом в размере доходов, полученных в результате сделки, не превышающем в целом 250 000 руб. за год.

Аналогичные правила применяются и в случае выплаты действительной стоимости доли бывшему участнику общества, который совершает выход из общества после входа в состав участников нового лица.

Покупатель по умолчанию не обязан уплачивать какие-либо налоги в связи с приобретением доли в обществе. При этом, если сделка была заключена между взаимосвязанными лицами по минимальной стоимости существует вероятность проверки такой сделки ФНС и доначисления покупателю НДФЛ исходя из рыночной стоимости приобретенной им доли.

Нет, по общему правилу, лицензии в случае смены участника (акционера) организации не переоформляются.

При этом, некоторые виды разрешений требуют соблюдения организацией определенных требований, например, чтобы доля иностранных лиц в уставном капитале организации не превышала некоторого процента (например, 20 процентов в случае со средствами массовой информации).

Изменение участника (акционера) в таком случае может стать поводом для проверки со стороны надзорных органов, которые могут принять решение о приостановлении или прекращении такого разрешения (лицензии, регистрации) в связи со сменой контроля над обществом.

Согласие других участников (акционеров) на сделку по умолчанию получать не нужно.

Тем не менее, в соответствии со ст.21 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" продавец обязан предложить участникам общества приобрести продаваемые доли по цене предложения третьему лицу (или по заранее определенной уставом цене) путем направления нотариально заверенной оферты. Преимущественное право других участников на покупку долей действует в течение 30 дней с даты получения компанией оферты.

В случае с акционерными обществами преимущественное право покупки доли, предлагаемой третьему лицу, действует только в том случае, если оно предусмотрено уставом акционерного общества.

Уставом или корпоративным договором между участниками общества или акционерами может быть также предусмотрено обязательное получение согласия всех или части участников (акционеров) на отчуждение долей (акций) третьим лицам или между участниками (акционерами) общества.

В связи с этим необходимо досконально изучать положения устава общества и корпоративного договора перед планированием сделки по купле-продаже бизнеса, как между участниками (акционерами), так и с третьими лицами.

В отличие от ситуации с заключением договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО, закон не предписывает, требуется ли согласие супруги участника в случае увеличения уставного капитала ООО (которое приводит к "размытию" долей участников за счет входа нового участника).

В связи с этим необходимо обратиться к судебной практике. Согласно постановлению Президиума ВАС от 21 января 2014 года по делу № А33-18938/2011, совокупность действий по увеличению уставного капитала может быть одной сделкой, фактически прикрывающей отчуждение доли в фирме третьему лицу без согласия супруга.

Есть, однако, и противоположная позиция, выраженная в Определении Верховного суда от 28.08.2023 по делу № А40-91941/2022.

Таким образом, увеличение уставного капитала с последующим выходом из состава участников "продавца" доли с высокой вероятностью состоится и будет зарегистрировано ФНС, однако существует и шанс оспаривания такой процедуры со стороны супруга (супруги) бывшего участника общества.

Корпоративный договор - это документ, в котором его стороны определяют, как они будут осуществлять свои корпоративные права, включая право голосовать определенным образом, участвовать в распределении прибыли, приобретать или отчуждать доли в уставном капитале (акции).

Безусловно, те же самые условия могут быть зафиксированы и в уставе общества. Однако в случаях, когда участники (акционеры) не намерены раскрывать такую информацию ФНС, другим участникам (акционерам) или третьим лицам, они могут заключить между собой корпоративный договор, содержание которого будет известно только его участникам. Потребуется уведомить общество о заключении корпоративного договора, но раскрывать его содержание не обязательно.

Таким образом, если, например, один из инвесторов должен голосовать так же, как и все инвесторы, или инвесторы должны голосовать "за" при совершении обществом определенных сделок, такие обязанности можно предусмотреть корпоративным договором. В этом же документе можно определить, в частности, порядок определения стоимости долей при очередном увеличении уставного капитала общества (выпуске дополнительных акций), чтобы минимизировать финансовые потери текущих участников (акционеров) общества.

По этим причинам корпоративный договор следует рассматривать как эффективный инструмент во всех случаях, когда управление в обществе и сделки с долями (акциями) должны осуществляться иначе, чем предусмотрено по умолчанию законом.

Да, это возможно путем заключения соглашения об опционе (статья 429.2 ГК РФ) или опционного договора (429.3 ГК РФ).

В указанных случаях одна из сторон договора (держатель опциона) получает право либо выкупить доли (акции) в будущем по определенной цене и/или при наступлении определенных условий, либо заключить с другой стороной договор купли-продажи долей в уставном капитале ООО (акций) на заранее определенных сторонами условиях.

В случае, если такие документы предусматривают распоряжение правами на доли в уставном капитале ООО, они должны быть нотариально удостоверены. При этом можно сохранить информацию об опционе в тайне - такие сведения не подлежат обязательной публикации или отражению в ЕГРЮЛ.

Внешний юридический аудит предприятия аудите (legal due diligence) производится обычно перед приобретением компании, кредитованием или инвестированием, заключение сделок по слиянию или поглощению. В таком случае юридический аудит, как правило, проводится сторонними консультантами, обычно привлекаемыми проверяющей стороной.

Внутренний юридический аудит бизнеса производится по инициативе руководства компании с целью проверки работы внутренней юридической службы, выявления и устранения рисков. В таком случае консультант выбирается инициатором проверки внутри компании.

Услуги по правовому аудиту обычно включают в себя проверку оснований возникновения прав собственности на имущество организации (договоры аренды недвижимости, купли-продажи производственного оборудования) и результаты интеллектуальной деятельности (наличие патентов, ноу-хау, внедренного в организации режима служебных произведений). Проверяется также корпоративная структура на наличие или отсутствие множества факторов, в том числе: наличие массового адреса, директора или учредителя, обременение долей (акций), наличие ограничений на распоряжение долями (акциями) и принятия корпоративных решений.

Юридический аудит (due diligence) включает в себя также проверку задолженности перед налоговыми органами и контрагентами, в том числе, взыскиваемой в судебном порядке, и открытых исполнительных производства, наличия требуемых лицензий и разрешений, оформления отношений с персоналом и ключевыми контрагентами.

Если покупатель приобретает небольшую долю в бизнесе, то он, соответственно, обладает недостаточным количеством голосов для того, чтобы принимать или, наоборот, блокировать определенные решения.

В этом случае на помощь участнику (акционеру) - миноритарию приходит корпоративный договор. В нем может быть отражен перечень конкретных случаев, когда для совершения обществом или его участниками (акционерами) требуется обязательное согласие такого миноритария. Кроме того, могут быть предусмотрены и условия о том, что миноритарий вправе инициировать совершение организацией определенных сделок, и что другие участники (акционеры) в этом случае обязаны проголосовать "за" такие сделки.

Особенно важно в этом случае закрепить порядок увеличения уставного капитала за счет средств участников общества. Если такое решение может быть принято без участия миноритария, то его небольшая доля может стать еще меньше за счет вкладов других участников в уставный капитал общества.

Как правило, сделки, связанные с продажей долей и акций в средних и крупных предприятиях требуют нескольких недель, а зачастую - месяцев на их подготовку. В течение этого периода продавец или покупатель могут попытаться изменить коммерческие условия сделки, о которых они договорились на этапе запуска проверки перед сделкой.

На помощь сторонам сделки в этом случае приходит "соглашение о намерениях", которое на практике обычно называют "тёрмшит" (termsheet). В нем стороны отражают основные параметры сделки - что, за какую сумму, и на каких иных условиях планирует приобрести покупатель. Отдельные условия такого документа стороны обозначают как обязательные, за неисполнение которых могут быть взысканы убытки. Остальные условия считаются факультативными и призваны направлять участников сделки при подготовке договора купли-продажи долей (акций).