Время работы: пн. - пт. 9.00 - 18.00
Публикации:
- Рынок приложений: как монетизируют мобильные программы
- ФАС заподозрила в картеле поставщиков топлива в Тамбовской области
- Когда ФАС штрафует за нейминг и рекламу
- 2 способа расчетов криптовалютой с иностранцами без блокировок и штрафов
- Что делать, если взломали «Госуслуги». Как это узнать и куда обращаться. Советы, как защитить свою учетную запись
Публикации:
Публикации:
Публикации:
Публикации:
Публикации:
Публикации:
- Согласие на обработку персональных данных, разрешенных для распространения, можно передать через Роскомнадзор: какой будет порядок?
- Споры с самозанятыми будут рассматриваться в арбитражных судах: поправки в АПК РФ уже внесены в Госдуму
- Деятельность маркетплейсов предлагают регулировать специальным законом
- Проблемы ликвидации общества в порядке ст. 57 Закона об ООО: что говорит судебная практика
- О некоторых нюансах установления действительной стоимости чистых активов должника в рамках банкротства
- Борьба с мошенниками и киберпреступлениями: готовятся новые ограничения для бизнеса
- Новый сбор для участников рекламного рынка. С 1 апреля за распространение рекламы в интернете придется заплатить
- Обязанности участников рекламного рынка по маркировке рекламы в интернете будут пересмотрены
Государственно-частное партнерство (ГЧП): правовые и организационные аспекты
Содержание
Оставьте заявку
Мы свяжемся с Вами в течение 10 минут!
руководитель практики IP, адвокат, патентный поверенный
Рейтинг материала:
Мы выступаем экспертами в СМИ
Государственно-частное партнерство (ГЧП): правовые и организационные аспекты
ГЧП является эффективным механизмом привлечения инвестиций в создание объектов значимой инфраструктуры, позволяет добиться эффективного управления имуществом, находящимся в государственной и муниципальной собственности, а также повышения качества оказываемых на его базе социально значимых услуг населению
С юридической точки зрения речь идет о взаимоотношениях публично-правовых образований (Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования) и предпринимателей. Данные отношения строятся на заключаемых между ними концессионном соглашении или соглашении о государственно-частном партнерстве (СГЧП), которые являются по своей правовой природе гражданско-правовыми договорами. При этом это два самостоятельных правовых института, регулируемых разными федеральными законами
- ГЧП представляют собой юридически оформленное, срочное сотрудничество , основанное на объединении ресурсов и распределении рисков. Данное взаимодействие осуществляется на основании соглашений, заключенных в соответствии с действующим Федеральным законом, и направлено на привлечение инвестиций в экономику, обеспечение доступности и повышение качества товаров, работ и услуг, предоставляемых органами власти.
- Проект партнерства (далее - проект) представляет собой инициативу, планируемую для реализации совместно партнерами на принципах указанного сотрудничества.
- Соглашение – это гражданско-правовой договор, заключаемый на срок не менее трех лет, с соблюдением требований, установленных Федеральным законом.
- Публичный партнер – это Российская Федерация, интересы которой представляет Правительство РФ либо уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, орган власти федеральной территории, субъект РФ, от имени которого действует высший исполнительный орган государственной власти субъекта или его уполномоченный орган, либо муниципальное образование, представленное главой муниципалитета или иным уполномоченным органом местного самоуправления. Функции публичного партнера также могут исполнять государственные корпорации, созданные в соответствии с Федеральным законом от 13 июля 2015 года № 215-ФЗ «О Государственной корпорации по космической деятельности "Роскосмос"».
- Частный партнер – это российское юридическое лицо, с которым на основании Федерального закона заключено соответствующее соглашение.
- Финансирующее лицо – это юридическое лицо или объединение двух и более юридических лиц, функционирующее на основании договора о совместной деятельности, которое предоставляет заемные средства для реализации соглашения на условиях возвратности, срочности и платности.
- Прямое соглашение – это договор гражданско-правового характера между публичным, частным партнерами и финансирующим лицом (лицами), регулирующий порядок взаимодействия сторон в процессе реализации соглашения, а также при его изменении или прекращении.
- Сравнительное преимущество – это экономическое преимущество использования бюджетных средств Российской Федерации для реализации проекта по сравнению с их применением при заключении государственного или муниципального контракта. При этом параметры качества, количества и стоимости товаров, работ или услуг должны быть эквивалентны.
- Эксплуатация объекта соглашения – это использование объекта для выполнения деятельности, предусмотренной соглашением, связанной с производством товаров, выполнением работ или оказанием услуг, в порядке и на условиях, закрепленных соглашением.
- Техническое обслуживание объекта соглашения – это действия, направленные на поддержание объекта в рабочем, безопасном и пригодном для использования состоянии, включая его текущий или капитальный ремонт.
- Уполномоченные органы – это федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации или органы местного самоуправления, наделенные полномочиями для выполнения обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
- Совместный конкурс – это конкурсная процедура, проводимая двумя и более публичными партнерами в соответствии с установленным законом порядком, с целью реализации проекта. По итогам конкурса каждый из публичных партнеров заключает соглашение с победителем либо иным лицом, имеющим право на его заключение.
Признаки
Долгосрочный характер партнерства. Средний срок проекта 10-15 лет. Долгосрочность обусловлена тем, что необходим возврат крупных инвестиций в проект с не такой высокой как в среднем по коммерческому рынку доходностью
Распределение рисков и ответственности между участниками, инвестор обычно привлекается как к созданию, так и к эксплуатации
Полное или частичное финансирование создания объекта инфраструктуры инвестором с предоставлением возможности покрыть расходы и получить норму прибыли от дальнейшего использования объекта или частично напрямую от публичной стороны
Формы реализации проектов государственно-частного партнерства
Стороны соглашения
Частным партнером может быть:
- российское юридическое лицо
Публичным партнером может быть:
- Российская Федерация (от имени которой выступает Правительство, уполномоченный федеральный орган государственной власти)
- субъект РФ (от имени которого выступает высший исполнительный орган региона, уполномоченный им региональный орган исполнительной власти)
- муниципальное образование (от имени которого выступает глава МО, уполномоченный им орган местного самоуправления)
Сравнение соглашения о государственно-частном партнерстве и концессионного соглашения (КС)
ФЗ «О концессионных соглашениях» принят в 2005 г. и был первым нормативно-правовым актом в сфере ГЧП. Согласно концессионным соглашениям концессионер обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать имущество, при этом право собственности всегда сохраняется за государством, а инвестор получает имущество во временное пользование (эксплуатация всегда на инвесторе – это его право и обязанность)
Через десять лет, а именно в 2015 г. был принят ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации», который позволил использовать более гибкие модели ГЧП на основании соглашения о государственно-частном партнерстве (СГЧП), в рамках указанного соглашения возможно возникновение частной собственности на объекты публичной инфраструктуры
1) Объекты
Могут быть объектом любой из форм:
Право собственности на объект всегда сохраняется за публичной стороной
3) Возможность передачи в залог
Передача концессионером в залог объекта не допускается (передача прав по соглашению может быть предметом залога)
4) Обязанность по эксплуатации объекта
Предусмотрена
5) Лица, которые могут выступать инвестором
Юридические лица (российские и иностранные), индивидуальные предприниматели, простые товарищества. Иностранные инвесторы не допускаются только в отдельные сферы: оборонный комплекс, ЖКХ, транспортная инфраструктура
6) Минимальный срок действия
Не установлен
Могут быть объектом любой из форм:
- защитные дорожные сооружения, элементы обустройства автодорог
- транспорт общего пользования (кроме метрополитена)
- объекты ж/д транспорта и трубопроводного транспорта
- морские, речные суда и порты
- объекты по производству, передаче и распределению электроэнергии
- аэродромы и аэропорты
- гидротехнические сооружения
- объекты электрической энергии
- здания в сфере здравоохранения (в том числе санаторно-курортного лечения)
- объекты образования, культуры и спорта
- объекты по обработке, утилизации, размещению ТБО
- здания и сооружения для благоустройства и освещения
- здания и сооружения для производства, переработки и хранения сельскохозяйственной продукции
- федеральные, региональные и местные автомобильные дороги
- объекты производственной и инженерной инфраструктур аэропортов
- объекты тепло- и водоснабжения / водоотведения
- здания, строения и сооружения, предназначенные для складирования, хранения и ремонта имущества ВС РФ; объекты энергоснабжения
- объекты социального обслуживания граждан; объекты газоснабжения
Право собственности на объект всегда сохраняется за публичной стороной
3) Возможность передачи в залог
Передача концессионером в залог объекта не допускается (передача прав по соглашению может быть предметом залога)
4) Обязанность по эксплуатации объекта
Предусмотрена
5) Лица, которые могут выступать инвестором
Юридические лица (российские и иностранные), индивидуальные предприниматели, простые товарищества. Иностранные инвесторы не допускаются только в отдельные сферы: оборонный комплекс, ЖКХ, транспортная инфраструктура
6) Минимальный срок действия
Не установлен
1) Объекты
Могут быть объектом любой из форм:
У инвестора может возникать право собственности
3) Возможность передачи в залог
Допускается, при наличии прямого согласия
4) Обязанность по эксплуатации объекта
Обязанность может быть возложена на публичную сторону
5) Лица, которые могут выступать инвестором
Только российское юридическое лицо. Участие иностранных инвесторов возможно только через создание российских юридических лиц
6) Минимальный срок действия
3 года
Могут быть объектом любой из форм:
- защитные дорожные сооружения, элементы обустройства автодорог
- транспорт общего пользования (кроме метрополитена)
- объекты ж/д транспорта и трубопроводного транспорта
- морские, речные суда и порты
- объекты по производству, передаче и распределению электроэнергии
- аэродромы и аэропорты
- гидротехнические сооружения
- объекты электрической энергии
- здания в сфере здравоохранения (в том числе санаторно-курортного лечения)
- объекты образования, культуры и спорта
- объекты по обработке, утилизации, размещению ТБО
- здания и сооружения для благоустройства и освещения
- здания и сооружения для производства, переработки и хранения сельскохозяйственной продукции
- частные автомобильные дороги
- воздушные суда; стационарные и плавучие платформы, искусственные острова
- подводные и подземные технические сооружения, переходы
- объекты связи и коммуникации; мелиоративные системы
- объекты охотничьей инфраструктуры
- объекты промышленности; объекты помощи лицам, находящимся в состоянии зависимости; приюты для животных
У инвестора может возникать право собственности
3) Возможность передачи в залог
Допускается, при наличии прямого согласия
4) Обязанность по эксплуатации объекта
Обязанность может быть возложена на публичную сторону
5) Лица, которые могут выступать инвестором
Только российское юридическое лицо. Участие иностранных инвесторов возможно только через создание российских юридических лиц
6) Минимальный срок действия
3 года
Схема реализации проекта в рамках соглашения
1
Подготовка проекта
- участие в предварительных переговорах
- предоставление инициатору проекта материалов и информации, необходимых для разработки предложения о реализации проекта ГЧП
- разработка предложения о реализации проекта ГЧП
- обеспечение государственной регистрации права собственности публичного партнера на недвижимое имущество, планируемое к передаче инвестору по СГЧП
- осуществление подготовки земельного участка
2
Оценка эффективности проекта и определение его сравнительного преимущества
Уполномоченный орган рассматривает проект ГЧП в целях оценки его эффективности. Важно подчеркнуть, что отрицательное заключение не является запретом для доработки и его повторного рассмотрения, но и положительное заключение не гарантирует запуск (окончательное решение принимает высший исполнительный орган государственной власти)
Оценку эффективности проекта ГЧП проводят:
Минэкономразвития России – в отношении проектов федерального уровня
Уполномоченный орган субъекта– в отношении проектов региона и муниципалитета
В рамках оценки эффективности определяется:
- финансовая эффективность проекта
- социально-экономический эффект
- -!-чистые дисконтированные расходы средств бюджетов при реализации проекта ГЧП и чистые дисконтированные расходы при реализации государственного контракта, муниципального контракта
- -!-объем принимаемых публичным партнером обязательств в случае возникновения рисков при реализации проекта ГЧП и объем принимаемых таким публично-правовым образованием обязательств при реализации государственного контракта, муниципального контракта
3
Отбор партнера
Способом заключения СГЧП является проведение торгов в форме конкурса на право заключения соглашения. Также в законе отдельно обозначены случаи, когда заключение соглашения возможно без конкурса.
Конкурс может быть как открытым, так и закрытым (если сведения об объекте соглашения составляют государственную тайну)
Конкурс может быть как открытым, так и закрытым (если сведения об объекте соглашения составляют государственную тайну)
Конкурс признается несостоявшимся по решению публичного партнера в следующих случаях:
представлено менее 2 заявок на участие в конкурсе
менее чем 2 лица, представившие заявки на участие в конкурсе, признаны участниками конкурса
представлено менее 2 конкурсных предложений
в течение установленного срока соглашение не было подписано победителем конкурса, либо в случае его отказа от заключения соглашения
В отдельных случаях допускается заключение соглашения без конкурса:
- с инициатором проекта, если в течение 45 дней с момента размещения предложения о реализации проекта, подготовленного в порядке инициативы, на сайте torgi.gov.ru, не поступили заявления об участии в конкурсе от иных лиц или если такие заявления не соответствуют требованиям
- с лицом, единственным представившим заявку на участие в конкурсе и признанным участником (при отсутствии заявок других лиц, конкурс не проводится)
- с лицом, представившим единственную заявку на участие в конкурсе
- с лицом, представившим единственное конкурсное предложение
- с организацией, которой в случаях и на основаниях, определенных федеральным законом или актом Правительства РФ, на срок до заключения СГЧП переданы на основании договора об отчуждении исключительного права или предоставлены на основании соглашения (соглашений) права использования программ для ЭВМ и баз данных, входящих в состав информационной системы, а также передана информация, входящая в ее состав
4
Реализация проекта
разработка проектно-сметной документации, если предусмотрено решением о реализации проекта ГЧП
оказание содействия в получении обязательных разрешений и (или) согласований
предоставление частному партнеру имущества и земельных участков, а также осуществление необходимых действий для обеспечения возникновения права собственности и (или) права владения и пользования ими
осуществление необходимых действий для обеспечения возникновения ограничений (обременений) прав на объект, а также на земельные участки
осуществление расходов на создание инвестором объекта, его эксплуатацию и (или) техническое обслуживание в соответствии с законодательством
осуществление эксплуатации или технического обслуживания объекта
рассмотрение предложения по изменению существенных условий (факультативно)
осуществление контроля соблюдения частным партнером условий
осуществление приемки объекта после окончания его строительства
5
Прекращение соглашения
- организация и проведение конкурса в целях замены
- компенсация осуществленных в соответствии с соглашением о государственно-частном партнерстве затрат инвестора
- принятие в собственность объекта СГЧП или публичного партнера
Частная инициатива в ГЧП проектах
Законом предусмотрено, что лица могут выступить с инициативой о реализации проекта, такое лицо должно быть российским юридическим лицом и соответствовать критериям:
Наличие банковской гарантии (не менее 5 % прогнозируемого финансирования)
Возможность ведения деятельности (отсутствие процедуры ликвидации, банкротства, приостановление деятельности), наличие необходимых лицензий
Отсутствие недоимки по налогам, сборам и иной задолженности по обязательным платежам, наличие необходимых лицензий
Предусмотрена возможность проведения предварительных переговоров между инициатором проекта и публичным партнером до направления предложения о реализации проекта ГЧП
Предложение о реализации проекта ГЧП направляется инициатором проекта публичному партнеру. При этом инициатор одновременно с направлением предложения предоставляет публичному партнеру независимую гарантию (банковскую гарантию) в объеме не менее чем 5 % объема прогнозируемого финансирования проекта, выданную банком или иной кредитной организацией
Существенные условия соглашения
Соглашение должно включать в себя следующие существенные условия:
Элементы, определяющие форму государственно-частного партнерства, а также обязательства сторон соглашения, вытекающие из этих элементов
Значения критериев эффективности проекта и значения показателей его сравнительного преимущества, на основании которых получено положительное заключение уполномоченного органа, а также обязательства сторон по реализации соглашения
Сведения о передаваемом имуществе, в том числе его технико-экономические показатели
Обязательство публичного партнера обеспечить предоставление земельного участка (земельных участков), срок заключения договора аренды, и размер арендной платы
Срок и (или) порядок определения срока действия соглашения
Условие и порядок возникновения права частной собственности на объект соглашения
Обязательства сторон соглашения обеспечить осуществление мероприятий по исполнению соглашения в соответствии с графиками
Порядок и сроки возмещения расходов сторон
Способы обеспечения исполнения обязательств (залог, гарантии, страхование и т.д.)
Обязательства сторон в связи с досрочным прекращением соглашения
Ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
Для отдельных объектов государственно-частного партнерства предусмотрены специальные требования и условия к соглашениям, в рамках которых они будут реализовываться:
- Для охотничьих угодий - сведения о местоположении, границах и площади охотничьего угодья; сведения об охотничьих ресурсах в границах охотничьего угодья, о видах разрешенной охоты в его границах, а также требования к размещению минимального количества и максимального количества охотничьих ресурсов и т.д.
- В случае, если частному клиенту передается имущество публичного партнера, образующего единое целое с объектом соглашения и (или) предназначенного для использования в целях осуществления деятельности - устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его эксплуатации, порядок возврата и т.д.
- В случае, если инвестор обязан передать объект соглашения в собственность публичного партнера по истечении определенного срока, соглашение должно содержать порядок, условия и сроки передачи
- Если публичный партнер обеспечивает эксплуатацию объекта, а частный партнер только техническое обслуживание, то соглашение должно содержать порядок, условия и сроки передачи ему прав владения и пользования объектом соглашения для обеспечения такой эксплуатации
- В случае, если проектом предусмотрено финансовое участие публичного партнера, размер финансового участия или порядок определения этого размера
- В случае, если в соответствии с соглашением предусматриваются производство товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые осуществляются по регулируемым ценам или с учетом установленных надбавок, то соглашение должно содержать обязательства по привлечению финансирования в объеме, который частный партнер обязуется обеспечить в целях создания объекта соглашения в течение всего срока действия, и порядок возмещения расходов частного партнера
Соглашением может быть предусмотрена плата, вносимая инвестором публичному партнеру в период эксплуатации или технического обслуживания (как в течение всего срока, так и в течение отдельных периодов). Его плата может быть установлена в одной форме или нескольких формах:
- -!-В твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно в бюджет соответствующего уровня
- -!-Установленной доли продукции или доли доходов, полученных инвестором в результате осуществления деятельности
- -!-Передачи публичному партнеру в собственность имущества, находящегося в собственности частного
Наряду с ними соглашение может содержать условия иные, не противоречащие законодательству, в том числе:
- объем производства товаров, выполнения работ, оказания услуг, а также обязательства по их выполнению (продажи)
- прогнозируемый доходы сторон
- обязательства по предоставлению льгот
- распределение между сторонами соглашения риска случайной гибели имущества
- обязательства по страхованию
- обязательства по подготовке земельного участка к использованию
- обязательства по передаче необходимых РИД
Важно, что изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект РФ или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом, если такое изменение приведет к:
Изменению форм финансового участия концедента
Изменению размера финансового участия концедента
Переносу сроков выплаты финансового участия концедента на более ранний срок
Пример проекта государственно-частного партнерства:
“
Создание и эксплуатация имущественного комплекса, состоящего из крытого спортивного комплекса с искусственным льдом на 5 000 мест, оснащённого имуществом и оборудованием
“
Создание центра малой авиации
“
Проект – Создание Республиканского центра детского и молодежного инновационного творчества в городе Ижевске
Вам понравилась статья?
Поделиться в соцсетях:
| | Записаться на консультацию к юристу |