Бизнес-партнёрство

Есть успешные примеры партнёрств (Apple, Levrana, Яндекс, KazanExpress, Додо Пицца), но есть и случаи, когда такая деятельность приводила к корпоративным конфликтам (KENMER, Аспект-Финанс, Тольяттиазот)

Внешнее – когда предприятие сотрудничает на основе аутсорсинга, франшизы, логистики, экологии и других факторов
Коммерческое – направлено на извлечение прибыли, образуется с применением ИП, ООО, АО и иных форм коммерческих организаций. К этой категории могут относиться и стартапы
Некоммерческое – реализуется с целью достижения социальных, культурных, художественных и иных целей (АНО, ассоциации и союзы, кооперативы). Прибыль можно извлекать только для решения некоммерческих задач
Государственно-частное – к примеру, специальный инвестиционный контракт (СПИК 2.0), инвестирование в рамках смены личного закона (редомициляции)
Семейное – выражается в форме ЗПИФов, личных фондов, трастов, брачного договора
С сотрудником – в рамках мотивационной программы, когда за качественное выполнение трудовой функции на протяжении длительного периода времени сотрудник может претендовать на действительную стоимость доли / акций без корпоративных прав («фантомные опционы»)
Тактическое / стратегическое – реализуется на краткосрочной или долгосрочной основе соответственно

Без создания юридического лица: два физических лица, которые получили правовой статус ИП в течение 3 рабочих дней, приняли решение объединить свои усилия без создания совместного юрлица. Такой механизм - более гибкий и оперативный в части принятия решений, распоряжения денежными средствами, однако нужно помнить о том, что ИП отвечает всем личным имуществом

Объединяют ресурсы: в такой ситуации есть существует юрлицо, которое может аккумулировать средства, обеспечивать корпоративное управление и ограничивать ответственность бенефициаров (в пределах стоимости внесенного имущества).
ИП предоставляет товары или услуги: ИП занимается получением активов с целью последующего их вложения в ООО, где он ведёт операции.
ООО ведёт основные операции: за счёт большего числа ресурсов и основных средств, а также налаженного маркетинга ООО обеспечивает распределение средств в рамках предпринимательской деятельности. Действует двуступенчатый корпоративный контроль (генеральный директор, общее собрание участников).
Доли прибыли распределяются договорённостью: например, может быть заключен договор простого товарищества, корпоративное соглашение, предоставляться скидки на товары или льготные условия оказания услуг.
Ответственность ИП – своим имуществом: ООО отвечает в пределах собственного (не бенефициаров) имущества, а ИП – личного. При этом, такое взаимодействие позволяет взять кредит на развитие (например, под залог имущества ООО, но под поручительство ИП)

Создаются совместные ООО или АО: такой метод позволяет распределять силы с учётом различных направлений (например, ООО №1 занимается производством витаминов, ООО № 2 – обслуживанием ПО и проходит ИТ-аккредитацию, АО обеспечивает корпоративное управление активами с мотивационной программой).
Определяются вклады и доли: доли фиксируются в ЕГРЮЛ, акции - в реестрах реестродержателя. Вклады могут перечисляться в уставный капитал, имущество (добавочный капитал) либо путем предоставления займов (в том числе - конвертируемых).
Управление через общее собрание: это - высший орган управления, на котором принимаются многие решения, в том числе о реорганизации или ликвидации, внесении изменений в учредительные документы, утверждении внутренних документов.
Для предупреждения корпоративных споров необходимо обращать внимание на устав, где отражена компетенция общего собрания и необходимый кворум. Наиболее чувствительные вопросы - это избрание совета директоров, единоличного/коллегиального исполнительного органа, внесение изменений в устав, принятие внутренних документов, одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Ответственность ограничена уставным капиталом: в теории, это звучит именно так: кредиторы, взаимодействуя с юридическими лицами, должны понимать объём резерва, предназначенного для погашения кредиторских требований на случай «чёрного дня». Однако на практике при регистрации юрлица определяется минимальный уставный капитал (10 000 рублей), а бенефициары предпочитают использовать деньги в обороте для извлечения прибыли.
Есть и еще одна причина, почему уставный капитал не «раздувают»: если по итогам отчётного периода будет установлена, что сумма чистых активов - меньше уставного капитала, то его нужно уменьшить, а это - достаточно длительная и затратная процедура.
Необходим корпоративный договор: такой документ позволяет предупредить ряд корпоративных рисков, в том числе при возникновении тупиковых ситуаций (неявка на общее собрание, участники или акционеры дважды проголосовали «ПРОТИВ»), распределения ликвидационных привилегий, выплате действительной стоимости доли (если не ограничено право участника на выход из ООО)

Коллективное принятие решений: как правило, в уставе или корпоративном договоре отражается способ проведения собрания (веб-конференция, бюллетени), необходимый кворум, право вето по определенным вопросам и порядок разрешения тупиковых ситуаций.
Дополнительно может создаваться совет директоров, чтобы и инвесторы и основатели могли принимать решения по текущим вопросам вне зависимости от процента доли или акций в собственности (1 член совета – 1 голос)

Условия добровольного выхода: путём выплаты действительной стоимости доли (в ООО) или выкупа акций согласно рыночной стоимости (в АО).
Порядок продажи доли: на первом этапе доля предлагается другим участникам, которые могут воспользоваться преимущественным правом (если это предусмотрено уставом), затем – самому обществу (аналогично, если устав содержит такое положение), и только после таких предварительных этапов доля может быть продана третьим лицам.
Выкуп доли другими участниками: может быть произведен путем реализации преимущественного права с целью недопуска третьего лица в корпоративное управление, увеличения уровня своего контроля и обеспечения стабильной хозяйственной деятельности.
Расчёт компенсаций при выходе: расчет проводится по данным бухгалтерской отчетности либо с привлечением квалифицированного оценщика.
Ликвидация или продажа бизнеса: корпоративным договором можно предусмотреть право требования мажоритарием от миноритариев присоединиться к продаже (drag along) либо право миноритариев продать свои доли вместе с мажоритарием (tag along).
При ликвидации можно предусмотреть для определенных участников или акционеров привилегии при распределении имущества (например, возможность получить больший процент от активов ликвидированной компании)

1] Юридическое оформление соглашений: обязательным условием начала партнёрства (о чем мы говорим всем клиентам) является соглашение, например, termsheet или корп. договор. Судебная система на данный момент пока не готова оперативно разрешать споры между бизнесменами по причине общей загруженности и, с учетом повышения пошлин, требует значительных затрат на ведение спора.
2] Условия ответственности и гарантий: такой раздел включает в себя заверения о различных обстоятельствах (финансовая стабильность, отсутствие признаков неплатёжеспособности, соблюдение закона при учреждении компании), в том числе - личных (психическое здоровье и дееспособность).
3] Штрафы за недобросовестность: предупреждают риски нарушения договорённостей, поскольку наличие риска несения крупных финансовых затрат за недобросовестное поведение предупреждает желание совершить противоправное деяние в пределах партнёрского образования.
4] Наблюдательный совет или арбитр: даже при работе общего собрания, совета директоров и единоличного исполнительного органа требуется конструкция, которая будет стоять над управлением и осуществлять контроль за соблюдением договорённостей, будь то медиатор или наблюдательный совет (коллегиальный орган).
5] Соглашения о неразглашении: являются важными в части предупреждения финансовых, маркетинговых и правовых рисков при совершении сделок, трансфере сотрудников, обмене идеями и ноу-хау.

Переговоры и досудебное урегулирование: такие условия практически всегда отражают в соглашении. Как правило, во время недопонимания стороны встречаются, созваниваются и стараются обсудить причины раздора. В пределах досудебного разбирательства возможно применение различных способов разрешения тупиковых ситуаций, указанных в корпоративном соглашении (опционы, «русская рулетка», «техасская рулетка»).
Медиация и третейский суд: медиация становится всё более актуальной на фоне повышения судебных пошлин. В свою очередь, третейские суды не теряли своих позиций и выигрывали за счёт скорости принятия решений, качества и добросовестности работающих там лиц.
Суды: в России суд - это основное место разрешения споров. Тем не менее, после повышения судебных пошлин все чаще применяют досудебные способы урегулирования (медиация, арбитраж), а также стараются предупреждать такие риски, в том числе, за счет заключения корпоративного договора.
Выбор применимого законодательства: бизнесмены раньше часто выбирали английское право за счёт гибкости его применения, широты возможных доказательств, а также действующего "права справедливости". Однако с учётом международных санкций всё чаще обращают внимание на другие юрисдикции, которые продолжают сотрудничать с российским бизнесом.
Использование судебной практики: несмотря на позицию, что лишь норма права защищает граждан и организации, за последние десять лет судебная практика де факто стала тоже источником права, судя по активному применению разъяснений Верховного Суда РФ и актов других судов в нижестоящих инстанциях

Следует выделить возможные виды конфликтов:

1. Организационные
2. Личностного характера

Споры могут возникать по разным причинам (план не соответствует факту, один из партнеров не выполняет обещанного, возникает разное видение развития компании). Чтобы избежать конфликтов, желательно отказаться от применения следующих схем:

• Распределение голосов 50/50: возникает риск тупиковых ситуаций (поскольку зачастую кворум составляет большинство (50%+1 голос). Желательно распределять доли в соотношении 51/49 либо предусмотреть альтернативный способ разрешения споров
• Нет схемы распределения дивидендов (прибыли), что может привести к злоупотреблениям со стороны мажоритариев
• Реальные бенефициары действуют через номинальных владельцев
• Предприятие юридически оформлено на одного партнёра, а остальные не фигурируют в государственных реестрах

Юридическая экспертиза: охватывает изучение первичной документации, бухгалтерской (управленческой) отчётности, корпоративных резолюций, договорённостей. При проведении due diligence необходимо обращать внимание на то, с кем заключается соглашение и выполнять следующие проверки:

Многие организации утверждают особый регламент проверки, чтобы подтвердить законность соблюдения принципа должной осмотрительности (Постановление АС УО от 18.12.2019 № Ф09-8170/2019 по делу № А60-75291/2018), а также порядок разработки типового договора и составления отчёта о должной осмотрительности