Главная
/
Договор на SaaS сервис

Договор на SaaS сервис

Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных

Входим в ведущие рейтинги и объединения страны:

РЕЙТИНГ
ЮРИДИЧЕСКИХ
КОМПАНИЙ
РОССИИ

Результаты рейтинга юридических компаний ПРАВО-300

ЛУЧШИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАКТИКИ

Результаты рейтинга Российской газеты RG.RU

Рейтинг материала:

Автор Арина Сорокина

младший юрист практики защиты интеллектуальной собственности

Задать вопрос эксперту

Определение

Аббревиатура SaaS обозначает предоставление удаленного доступа к программному обеспечению (далее – «ПО») по модели Software as a Service или «программное обеспечение как услуга». В первую очередь речь идет об облачных сервисах, когда пользователь не загружает ПО к себе на компьютер, а получает к нему доступ онлайн

Подобные технологии используются во многих сферах, включая редактирование документов и текста, создание презентаций (Microsoft Office 365), CRM-системы (1С), стриминговые платформы (Netflix) и многие другие отрасли

Такая модель представляет ряд преимуществ в работе:

поскольку снижает количество ресурсов по управлению копиями программ для каждого отдельного заказчика, что влияет на саму стоимость эксплуатации ПО
пользователю не нужно устанавливать ПО на персональный компьютер, поскольку необходимые приложения запускаются на серверах провайдера облачных услуг
кроме этого, SaaS облегчает производственные процессы компании, упрощает внедрение новых функций и обеспечивает простоту обновлений и технической поддержки.

Обращаем внимание, что SaaS-технологии часто используется для налогового планирования: в силу пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ программы, предоставляемые по модели SaaS по лицензионному соглашению и включенные в реестр российского программного обеспечения, не облагаются НДС

Правовая природа

Поскольку действующий Гражданский кодекс не выделяет эту конструкцию в рамках договорного регулирования, ведутся дискуссии о правовой природе применяемой договорной конструкции к рассматриваемым отношениям

Перечень способов использования произведения (в нашем случае - программы для ЭВМ) открытый и не исчерпывающий, а рассматриваемый способ использования напрямую в ГК не поименован. Считается, что предоставление удаленного доступа к сервисам вполне охватывается положениями о лицензионном соглашении. Такой подход находит свое отражение и в судебной практике

Однако необходимо отметить, что лицензионный контракт на объект авторского права тесно связан с использованием экземпляра произведения. При SaaS же использование программы в понимании авторского права не происходит, при такой форме отсутствует факт передачи экземпляра программы во владение пользователя — контроль сохраняется за правообладателем.

Тем не менее, использование облачного хранилища (в том числе благодаря переводу на русский язык «as a service», что означает «услуга»), вполне обладает признаками, предусмотренными для модели возмездного оказания услуг.

Разнообразие и сложность компьютерных технологий не позволяет выделить и четко разграничить те или иные способы использования ПО. В рамках исполнения SaaS поставщик услуги может совершать ряд действий:

обслуживать ПО
осуществлять услуги по его обновлению
обеспечивать беспрепятственный доступ к программе

Вместе с тем предмет соглашения может формулироваться слишком широко, включая в том числе условия по лицензии на ПО. Правообладатели таким образом могут эффективно защищать свои права в случае, если пользователи будут пытаться незаконно копировать программу

Если рассматриваемая модель конструируется на основе лицензионного соглашения, то минимизируется риск возврата денежных средств, если пользователь заявит такое требование. Поскольку провайдер хостинга в полном объеме исполняет принятые обязательства уже в момент предоставления доступа, следовательно, клиент должен за это заплатить

Подобная ситуация является достаточно частой причиной судебных разбирательств, где суды чаще всего, не углубляясь в правовое соотношение правовых конструкций, квалифицируют данные отношения в качестве услуг, применяя нормы статьи 782 ГК РФ и закона о защите прав потребителей, взыскивая соответствующие суммы с исполнителей, так как «предметом возникших между сторонами отношений является не использование РИДа, а возможность получения истцом конкретного рода услуг путем обращения к ответчику через личный кабинет; тот факт, что исполнитель услуги оказывает их при помощи разработанного им ПО, не свидетельствует о том, что между сторонами заключено лицензионное соглашение». Не имел для суда также значения тот факт, что основной вид деятельности ответчика - разработка компьютерного обеспечения (Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07.07.2022 № 88-12587/2022 по делу № 2-2699/2021)

В каждом случае в соответствии с положениями ГК и разъяснениями высших судебных инстанций в целях правовой квалификации каждого договора принимается во внимание буквальное значение всех содержащихся слов и выражений. Употребление специальной терминологии, относящееся к конкретной договорной модели (например, «Лицензиат», «Лицензиар», или «Заказчик», «Исполнитель»), хотя и не имеет существенного значения для толкования, может оказать влияние на квалификацию

Важные условия при заключении соглашения с провайдером SaaS

При заключении соглашения с провайдером SaaS предлагается предусмотреть ряд важных условий:

Условия о местонахождении сервера, порядок обработки и защиты данных.
Это положение особенно важно, поскольку от этого зависит:
а) Юрисдикция правоохранительных органов, которые могут требовать предоставления этих данных
б) Порядок соблюдения закона о персональных данных. Если российская организация продолжает использовать сервисы, дата-центры которых находятся на территории иностранных государств, то к ним будут применяться положения законодательства страны местонахождения.
В связи с этим в договоры с SaaS-провайдером необходимо включать положения, предусматривающие принятие им конкретных технических мер по защите данных клиента, которые он размещает в «облаке». Например, шифрование данных, создание защищенных каналов связи и антивирусная защита

Условия об удалении данных пользователя при прекращении сотрудничества.
Некоторые сведения могут нести коммерческую ценность для заказчика: бухгалтерские отчеты, клиентская база или договоры, техническая информация. Поэтому еще при заключении соглашения нужно знать:
а) В течение какого периода времени после прекращения договора сведения могут быть извлечены
б) В каком формате предоставляются
в) В какой срок будут удалены

Условия об уровне обслуживания (SLA). Эта группа условий может быть представлена в виде отдельного приложения к договору. Такой документ может содержать различные условия, связанные с доступностью сервиса (это может быть конкретный период времени, например, по рабочим дням или круглосуточно), средним временем ответа на запросы пользователей или порядком исправления ошибок после сбоя в работе сервиса

Условия, связанные с рисками утечек данных. В связи с принятием поправок в закон о персональных данных, усиливающих ответственность операторов в этой сфере, подобные положения являются существенными, поскольку на заказчике SaaS-сервиса (как на операторе по обработке данных) возложена обязанность уведомить РКН в случае утечки персональной информации о пользователях

Также к такому соглашению можно подготовить ряд сопроводительных документов, включая:

Правила пользования сервисом
Политика конфиденциальности
SLA-соглашение, которое может быть, как уже было указано ранее, включено «в тело» самого контракта

Таким образом, договор на SaaS содержит в себе множество нюансов, которые необходимо учитывать при составлении и подписании, исходя из индивидуальных условий каждого сотрудничества