Одним из наиболее распространенных способом финансирования стартапов является долговое финансирование, на него приходится до 90 % от общего объема прямых инвестиций.
Инструменты долгового финансирования
Классическим инструментом долгового финансирования выступает банковский кредит. Все мы знаем традиционные минусы банковского кредитования:
- банк не готов вкладывать в проекты на этапе «идеи»
- банк стремится хеджировать риски путем установления высоких процентов
- банк требует обеспечения (залог, личное поручительство и др.)
Альтернативой банковскому кредитованию является привлечение займов компаний и частных инвесторов. Частные инвесторы обычно предоставляют займы с расчетом не на текущую умеренную доходность, а на более высокую в будущем (многих не покидает идея вложиться в Apple и Google на старте).
Если мы говорим о договорах займа, то сразу следует отметить, что на практике под терминами «договор инвестирования», «договор совместного участия в бизнесе», «договор бизнес партнерства», суть которых сводится к предоставлению денежных средств на условиях возвратности и платности, также скрывается договор займа. Важно, что отнесение договора к тому или иному виду производится не по его названию, а по существу регулируемых отношений.
Если мы говорим о договорах займа, то сразу следует отметить, что на практике под терминами «договор инвестирования», «договор совместного участия в бизнесе», «договор бизнес партнерства», суть которых сводится к предоставлению денежных средств на условиях возвратности и платности, также скрывается договор займа. Важно, что отнесение договора к тому или иному виду производится не по его названию, а по существу регулируемых отношений.
Важные условия договора займа
Для того, чтобы заем был предоставлен, необходимо чтобы заемщик и займодавец согласовали ряд существенных условий.
Первая группа условий - коммерческие условия (сумма займа и процентная ставка, порядок предоставления и возврата, возможность досрочного возврата). Если с суммой займа все понятно, то следует сказать пару слов о других коммерческих условиях:
а) Договор займа может быть процентным и беспроцентным, в предпринимательской деятельности последний встречается крайне редко
б) В договоре может применяться фиксированная процентная ставка (например, 10% годовых) и "плавающая", вариативная процентная ставка (например, ключевая ставка Банка России + 7% годовых)
в) Заем может предоставляться единым траншем, согласно установленному графику либо в форме кредитной линии (возможности регулярно получать и возвращать денежные средства в рамках согласованного лимита)
г) В договоре займа могут быть предусмотренные дополнительные платежи (например, выплата комиссии агенту или кредитору, покрытия курсовой разницы при валютном займе или компенсация дополнительных издержек изменении налоговых ставок)
Первая группа условий - коммерческие условия (сумма займа и процентная ставка, порядок предоставления и возврата, возможность досрочного возврата). Если с суммой займа все понятно, то следует сказать пару слов о других коммерческих условиях:
а) Договор займа может быть процентным и беспроцентным, в предпринимательской деятельности последний встречается крайне редко
б) В договоре может применяться фиксированная процентная ставка (например, 10% годовых) и "плавающая", вариативная процентная ставка (например, ключевая ставка Банка России + 7% годовых)
в) Заем может предоставляться единым траншем, согласно установленному графику либо в форме кредитной линии (возможности регулярно получать и возвращать денежные средства в рамках согласованного лимита)
г) В договоре займа могут быть предусмотренные дополнительные платежи (например, выплата комиссии агенту или кредитору, покрытия курсовой разницы при валютном займе или компенсация дополнительных издержек изменении налоговых ставок)
Вторая группа условий – обязательства и запреты для заемщика, иначе говоря, ковенанты (covenant), к ним, как правило, относятся:
а) Запреты (например, в период предоставления займа воздержаться от совершения сделок по отчуждению основных активов)
б) Информационные обязательства (например, предоставление финансовой отчетности)
Цели таких заверений - ограничить распоряжение имуществом, предупредив «утечку» капитала из компании, а также выявить ухудшение финансового положения заемщика.
а) Запреты (например, в период предоставления займа воздержаться от совершения сделок по отчуждению основных активов)
б) Информационные обязательства (например, предоставление финансовой отчетности)
Цели таких заверений - ограничить распоряжение имуществом, предупредив «утечку» капитала из компании, а также выявить ухудшение финансового положения заемщика.
Третья группа условий связаны с событием неисполнения (events of default) – фактом, после которого кредитор вправе потребовать досрочного возврата займа. Например:
а) Платежный дефолт (просрочка перечисления средств кредитору)
б) Кросс-дефолт (просрочка возврата других займов и кредитов третьим лицам)
в) Не платежный дефолт (совершение сделок в нарушение предоставленных заверений)
а) Платежный дефолт (просрочка перечисления средств кредитору)
б) Кросс-дефолт (просрочка возврата других займов и кредитов третьим лицам)
в) Не платежный дефолт (совершение сделок в нарушение предоставленных заверений)
Совет юриста:
Важно внимательно проверять условия второй и третьей группы, для того чтобы не создавать излишнюю организационную нагрузку (каждый день предоставлять отчеты), иметь возможность вести текущую хозяйственную деятельность (избегать излишнего контроля инвестора), а также не попасть в дефолт случайно (бухгалтерия оплатила на 2 дня позже, размер активов снизился на 1% и т.п.)
Четвертая группа условий связана с возможностью «продать долг». Вопрос, в первую очередь, актуален для профессиональных инвесторов, порой предпочитающих избавиться от актива с дисконтом, а не истребовать долг самостоятельно. Однако, бывают случаи, когда личность инвестора имеет большое значение для заемщика (например, инвестор делится деловыми связами или иным образом помогает в развитии спонсируемого проекта), в таком случае фаундеру также актуально проверять данное условие.
Пятая группа условий связана с видами обеспечения, к ним относится:
а) Банковская/независимая гарантия (обязательство третьего лица выплатить определенную сумму при наступлении указанного обстоятельства);
б) Поручительство (совместное несение ответственности по долгам кредитора).
Основное отличие поручительства от гарантии заключается в том, что гарантия более формальна (наступило обстоятельства – выплати), а поручительство предполагает установление совместной ответственности (поручитель отвечает как кредитор, может также оспаривать задолженность по существу).
в) Залог (предоставление имущества или имущественных прав в качестве обеспечения). Основные виды залогов:
Законодатель допускает использование таких видов залога как «плавающий залог», «залог товаров в обороте», «залог всего имущества должника».
а) Банковская/независимая гарантия (обязательство третьего лица выплатить определенную сумму при наступлении указанного обстоятельства);
б) Поручительство (совместное несение ответственности по долгам кредитора).
Основное отличие поручительства от гарантии заключается в том, что гарантия более формальна (наступило обстоятельства – выплати), а поручительство предполагает установление совместной ответственности (поручитель отвечает как кредитор, может также оспаривать задолженность по существу).
в) Залог (предоставление имущества или имущественных прав в качестве обеспечения). Основные виды залогов:
- Залог недвижимости (ипотека)
- Залог акцией или долей в уставном капитале
- Залог имущества и прав
Законодатель допускает использование таких видов залога как «плавающий залог», «залог товаров в обороте», «залог всего имущества должника».
Обратите внимание:
Некоторые виды залогов подлежит обязательной регистрации:
- залог недвижимости (ЕГРН)
- залог долей в обществе (ЕГРЮЛ)
- залог акций (реестр акционеров)
- залог воздушных и морских судов в соответствующем реестре
Регистрация залога движимого имущества носит добровольный характер, но позволяет доказать недобросовестность приобретателя, который приобрел такое имущество, не проверив по реестру.
Обратите внимание:
Важным в залоге является способ наложения взыскания (судебный и внесудебный), к внесудебным относится:
- Продажа с торгов
- Прямая продажа (только если кредитор ИП или общество)
- Оставление залога за собой
Особым видом внесудебного исполнения является исполнительная надпись нотариуса, которая применяется по нотариально удостоверенным сделкам, механизм исполнения аналогичен исполнению решения суда.
Сделки с профессиональными инвесторами
Сделки с профессиональными инвесторами обычно более крупные и сложные, характеризуются более высокими организационными и юридическими издержками на их заключение. Непрофессиональные частные инвесторы менее взыскательны, порой можно встретить 1-2 страничный договор займа на сумму свыше 100 млн. руб. Рекомендуется сопоставлять объем инвестирования с издержками на его привлечение или предоставление.
Обратите внимание:
Инвестору важно проверять наличие полномочия у подписанта, а также наличие решений об одобрении такой сделки со стороны заемщика, в частности, как крупной сделки (сумма по которой превышает 25% активов общества) или сделки с заинтересованностью (если заимодавцем является лицо, аффилированное с обществом или его участниками/акционерами). Сделки, заключенные без указанных одобрений, в дальнейшем могут быть оспорены.
Мы будем рады ответить на любые ваши вопросы в связи с долговым финансированием и стартапами
Тел. +7 499 990-72-35
Электронная почта: abp@abp.legal
