Главная
/
Юридическое структурирование стартапа

Схема направлений работы юриста по корпоративному праву: структурирование сделок купли-продажи бизнеса, создание корпоративной структуры (открытие компаний, реорганизация), корпоративные действия и процедуры

Юридическое структурирование стартапа: основатели, инвесторы, доли и IP

Информация о членстве в Московской торгово-промышленной палате

Входим в ведущие рейтинги и объединения страны:

РЕЙТИНГ
ЮРИДИЧЕСКИХ
КОМПАНИЙ
РОССИИ

Результаты рейтинга юридических компаний ПРАВО-300

ЛУЧШИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАКТИКИ

Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных

Рейтинг материала:

Автор: Дмитрий Берестень

старший юрист, руководитель корпоративной и банкротной практик

Что означает юридическое структурирование стартапа

Юридическое структурирование стартапа включает формирование системы владения, корпоративного управления, финансирования и защиты активов с учетом интересов основателей, инвесторов и других участников проекта

На практике юристы анализируют не только форму компании и состав участников, но и:

распределение долей и голосов
полномочия основателей и инвесторов
порядок принятия ключевых решений
правила дополнительного финансирования
условия входа и выхода участников
корпоративный договор
опционные и мотивационные механизмы
права на программное обеспечение и другие результаты интеллектуальной деятельности
подготовку к инвестиционному due diligence
структуру группы компаний при масштабировании бизнеса

Юридическая структура должна соответствовать реальной бизнес-модели. Универсальной конструкции, одинаково подходящей каждому стартапу, не существует

Когда стартапу необходимо юридическое структурирование

Юридическое структурирование особенно важно, если:

В проекте два или более основателей

Доли распределяются между несколькими участниками

Планируется инвестиционный раунд

Инвестор требует юридический due diligence

Часть продукта была создана до регистрации компании

Программный код или другие активы создают внешние разработчики

Планируется опционная или иная мотивационная программа

Один из основателей или инвесторов является иностранным лицом

Доли распределены в пропорции 50/50

Необходимо предусмотреть выход участника

Стартап планирует выход на иностранный рынок

Ключевые интеллектуальные права находятся у отдельного физического или юридического лица

Чем позже решаются эти вопросы, тем дороже и сложнее обычно становится изменение структуры

Юридические задачи на разных стадиях стартапа

Названия стадий развития стартапов не являются установленными законом категориями и могут различаться у инвесторов и акселераторов. Однако для юридического планирования удобно разделять задачи по этапам

На практике юридическая работа обычно идет параллельно с развитием продукта: структура, подходящая двум основателям на стадии MVP, может быть неудобной после появления нескольких инвесторов и десятков сотрудников

Какую юридическую структуру выбрать для стартапа

1] Одна компания

На ранней стадии проект часто развивается через одно юридическое лицо. Компания одновременно:

ведет операционную деятельность
заключает договоры
принимает инвестиции
нанимает сотрудников
владеет интеллектуальной собственностью

Такая структура проще и дешевле в администрировании.
Недостаток заключается в том, что операционные риски и ключевые активы сосредоточены в одном юридическом лице

2] Операционная компания и компания — владелец IP

В более сложных проектах функции могут быть разделены. Например:

одна компания ведет продажи и работу с клиентами
другая владеет программным обеспечением, товарными знаками или иными ключевыми активами

Такая модель может использоваться для разделения функций, привлечения инвестиций или масштабирования группы.
При этом создание отдельной компании для активов само по себе не гарантирует защиту имущества от кредиторов, налоговых требований или иных рисков. Важны экономическая обоснованность структуры, реальные функции компаний и корректное оформление внутригрупповых отношений

3] Холдинговая структура

При нескольких направлениях бизнеса или инвестиционных проектах может использоваться холдинг, в котором головная компания контролирует операционные и проектные общества.
Такая модель позволяет:

разделять направления деятельности
привлекать инвестора в конкретный проект
централизовать отдельные функции
управлять несколькими компаниями через единую систему корпоративного контроля

Но она требует более сложного корпоративного, налогового и договорного администрирования

ООО или АО для стартапа

Для ранней стадии чаще используется ООО, поскольку такая форма относительно проста в администрировании и позволяет распределить доли между несколькими основателями

АО может быть целесообразно при более сложной инвестиционной модели, особенно если проект предполагает большое количество инвесторов, разные категории акций или более сложную структуру корпоративных прав

Обыкновенные акции, как правило, предоставляют право голоса по вопросам компетенции общего собрания. Права владельцев привилегированных акций зависят от их типа, устава и законодательства. Поэтому нельзя исходить из того, что привилегированные акции всегда являются исключительно «неголосующими»

Как распределить доли между основателями

Размер доли не обязательно должен зависеть только от первоначальных денежных вложений

При распределении долей обычно учитываются:

работа над продуктом
вклад в разработку
передаваемая интеллектуальная собственность
финансирование
клиентская база
продажи
управленческая роль
будущая занятость основателя в проекте
принятие предпринимательского риска

Особое внимание требуется при распределении 50/50.
Такая модель может привести к deadlock — ситуации, когда стороны обладают равным корпоративным влиянием и не могут принять ключевое решение

Поэтому еще до регистрации или инвестиционного раунда следует определить:

какие вопросы требуют единогласия
какие решения принимаются большинством
существует ли право вето
что происходит при длительном разногласии
может ли один участник выкупить долю другого
возможна ли продажа бизнеса или его части

Cap table стартапа

Cap table, или таблица капитализации, показывает структуру владения стартапом.
Обычно в ней отражаются:

основатели
инвесторы
размеры долей или пакетов акций
опционы
резерв под мотивационные программы
потенциальная структура после будущих раундов

Пример:

Привлечение инвестиций обычно приводит к dilution — размытию долей существующих участников. Поэтому основателям важно заранее понимать, какой процент они сохранят после нескольких инвестиционных раундов

Cap table полезно моделировать до подписания term sheet или других инвестиционных документов

Корпоративное управление стартапом

Одного распределения долей недостаточно.
Нужно определить, кто фактически контролирует ключевые решения

В структуре корпоративного управления могут использоваться:

общее собрание участников или акционеров
генеральный директор
совет директоров
коллегиальный исполнительный орган
специальные правила голосования
повышенный кворум
право вето по отдельным вопросам

При этом структура органов и их компетенция должны корректно закрепляться в уставе и иных корпоративных документах.
Корпоративный договор может определять, как его стороны осуществляют корпоративные права и голосуют, а также обязывать участников проголосовать за включение соответствующих положений в устав, если такое регулирование допускается законом

Берестень Дмитрий Сергеевич

старший юрист, руководитель корпоративной и банкротной практик
рекомендованный юрист Право-300

Нажимая кнопку «Отправить», вы даете согласие на обработку персональных данных в соответствии с политикой обработки персональных данных

Корпоративный договор стартапа

Корпоративный договор позволяет участникам ООО или акционерам АО согласовать порядок осуществления корпоративных прав

Он особенно важен, если:

Несколько основателей обладают существенными долями
Появляется инвестор
Стороны хотят установить специальные правила голосования
Необходимо определить порядок продажи долей
Существует риск deadlock
Требуется урегулировать будущие инвестиционные раунды

Корпоративный договор не заменяет устав и не может изменять императивные требования закона

Что предусмотреть в корпоративном договоре

Финансирование

Стороны могут определить:

размер будущего финансирования
сроки внесения средств
порядок дополнительных инвестиций
займы
вклады в имущество
увеличение уставного капитала
договор конвертируемого займа

Для ООО законодательство допускает договор конвертируемого займа, при котором займодавец при наступлении предусмотренных условий может потребовать конвертации соответствующего требования в долю в уставном капитале. Такой договор имеет специальную процедуру и требует нотариального удостоверения

Голосование и право вето

Можно определить, каким образом стороны обязуются голосовать по определенным вопросам.
Например, стороны могут согласовать специальный порядок поведения при:

реорганизации
ликвидации
привлечении нового инвестора
крупных инвестициях
отчуждении ключевого IP
изменении бизнес-модели

При этом корпоративный договор не должен напрямую подменять устав в вопросах структуры органов и их компетенции

Продажа долей и акций

Стороны могут заранее определить условия, при которых допускается продажа корпоративного участия.
В инвестиционной практике используются, в частности:

lock-up
преимущественные права
опционы
tag-along
drag-along

Конкретный механизм необходимо адаптировать к российскому праву, организационно-правовой форме компании и уставу

Tag-along

Tag-along позволяет миноритарному участнику при определенных условиях присоединиться к продаже доли крупным участником и продать свою долю тому же покупателю.
Механизм используется для защиты участника, который иначе может остаться в компании с новым контролирующим собственником

Drag-along

Drag-along позволяет при наступлении согласованных условий потребовать от других участников присоединиться к продаже бизнеса.
Этот механизм может быть важен, если потенциальный покупатель хочет приобрести 100% компании, а один из миноритарных участников блокирует сделку

Deadlock

В корпоративном договоре можно заранее определить порядок действий при тупиковой ситуации.
В зависимости от структуры используются:

переговоры
медиация
опционные механизмы
buy-sell
«русская рулетка»
«техасская перестрелка»
продажа доли
продажа бизнеса
реорганизация

Не каждый зарубежный механизм можно автоматически перенести в российский договор. Его необходимо адаптировать к законодательству и выбранной корпоративной структуре

Vesting долей основателей

Vesting используется для того, чтобы доля или экономический интерес основателя окончательно закреплялись за ним постепенно — например, по мере продолжения работы над проектом

Типичная бизнес-логика:

Основатель получает право на определенный объем участия
Это право «созревает» постепенно
При раннем уходе часть участия может не сохраняться

В российском праве vesting не существует как отдельная универсальная корпоративная конструкция, аналогичная некоторым иностранным юрисдикциям

Для реализации экономического результата могут использоваться:

опционы
опционные договоры
обязательства по отчуждению доли
иные договорные механизмы

Конструкция должна разрабатываться индивидуально с учетом законодательства об ООО или АО

Опционная программа для команды

Для мотивации ключевых сотрудников и менеджеров стартапы могут использовать экономические механизмы, связанные с будущей стоимостью бизнеса

Это могут быть:

опционы на доли или акции
опционные договоры
премиальные программы
phantom shares — экономическая модель, при которой сотрудник получает выплату, связанную с ростом стоимости компании, но не становится ее участником автоматически

Важно заранее определить:

условия получения права
срок работы сотрудника
KPI
основания прекращения программы
последствия увольнения
налоговые последствия
порядок корпоративного оформления

Как оформить инвестиции в стартап

Выбор инструмента зависит от стадии проекта и договоренностей сторон

Возможны:

увеличение уставного капитала
приобретение существующей доли
вклад в имущество
заем
договор конвертируемого займа
инвестиционная сделка с приобретением акций
комбинированная структура

“

Для инвестора важно определить не только размер финансирования, но и корпоративные права, которые он получает.
Например:
→ место в совете директоров
→ право вето
→ доступ к информации
→ защита от определенных корпоративных действий
→ участие в последующих раундах
→ механизм выхода из инвестиции

Как защитить инвестора до получения доли

Иногда финансирование предоставляется до того, как инвестор становится участником или акционером.
В такой ситуации могут использоваться соглашения с участниками общества в интересах кредитора или иного третьего лица

ГК РФ допускает договор, по которому участники обязуются в интересах кредитора или другого третьего лица:

-!-

голосовать определенным образом
-!-

согласованно осуществлять корпоративные права
-!-

приобретать или отчуждать доли или акции
-!-

воздерживаться от их отчуждения до наступления определенных обстоятельств

Такие соглашения иногда называют квазикорпоративными.
Они могут использоваться, например, для защиты интересов инвестора до завершения инвестиционного раунда

Как оформить интеллектуальную собственность стартапа

Для технологического проекта это одна из ключевых задач.
До инвестиционного раунда желательно обеспечить непрерывную цепочку прав на основные активы

Инвестор должен понимать, кому принадлежат:

✓ Программный код
✓ Мобильное приложение
✓ Дизайн

✓ База данных
✓ Товарный знак
✓ Патенты

✓ Доменное имя
✓ Техническая документация

Договоры с разработчиками

Если продукт создают подрядчики или сотрудники, необходимо определить:

кому принадлежит исключительное право
каким образом результат передается компании
входит ли разработка в трудовую функцию сотрудника
требуется ли отдельное вознаграждение
может ли разработчик использовать созданный код в других проектах

Open-source

Использование open-source компонентов также требует проверки лицензий.
Некоторые лицензии могут предусматривать специальные условия распространения производного программного обеспечения

Поэтому при due diligence важно понимать, какие сторонние библиотеки используются в продукте и на каких условиях

Товарные знаки и патенты

Следует проверить необходимость:

Регистрации товарного знака

Регистрации программы для ЭВМ

Регистрации базы данных

Патентования технического решения

Регистрации договоров в случаях, предусмотренных законодательством

Коммерческая тайна

Одного NDA недостаточно для полноценного режима коммерческой тайны. Компания должна определить перечень конфиденциальной информации и принять предусмотренные законом организационные меры ее защиты

Подготовка стартапа к due diligence инвестора

До инвестиционной сделки инвестор обычно проводит юридическую проверку.
В зависимости от проекта анализируются:

корпоративная структура
cap table
устав
корпоративные договоры
права на доли и акции
история инвестиционных раундов
права на интеллектуальную собственность
договоры с разработчиками
трудовые отношения
персональные данные
ключевые коммерческие договоры
лицензии и разрешения
судебные споры
налоговые риски

Частая проблема стартапов заключается в том, что фактические договоренности существуют, но документально не оформлены

“

Например:
→ один из основателей «должен получить 20%», но никаких документов нет
→ код написан внешним разработчиком без передачи исключительных прав
→ сотрудникам обещаны опционы, но программа юридически не оформлена
→ инвестор перечислил средства как обычный заем, хотя стороны предполагали дальнейшую конвертацию
Такие вопросы желательно исправлять до начала due diligence

Типичные ошибки при структурировании стартапа

Доли 50/50 без deadlock-механизма
Равное владение может привести к невозможности принять решение

Нет корпоративного договора
Основатели полагаются только на устные договоренности или стандартный устав

Права на продукт принадлежат физическим лицам
Компания продает продукт, но исключительные права на код или дизайн юридически остались у основателей или подрядчиков

Не определено дальнейшее финансирование
Неясно, кто обязан вкладывать дополнительные средства и что происходит при отказе одного из участников

Не предусмотрен выход основателя
Отсутствует понятный механизм определения стоимости доли и завершения отношений

Инвестору обещаны права только «на словах»
Право вето, место в совете директоров или участие в будущих раундах не отражены в юридических документах

Опционная программа не оформлена
Сотрудникам обещано участие в капитале, но нет понятного юридического механизма

Международная структура создана без анализа
Компания регистрируется за рубежом только ради «удобной юрисдикции» без оценки налоговых, валютных, санкционных и банковских последствий

Как ABP помогает структурировать стартап

Юристы ABP помогают проектировать юридическую структуру стартапа с учетом бизнес-модели, отношений основателей и будущих инвестиционных раундов

В сопровождение могут входить:

анализ исходной структуры проекта
распределение корпоративного контроля
подготовка индивидуального устава
корпоративный договор
cap table
структурирование инвестиций
договоры конвертируемого займа
опционы и мотивационные программы
механизмы deadlock, drag-along и tag-along
оформление интеллектуальной собственности
договоры с разработчиками
подготовка к due diligence
сопровождение инвестиционных сделок
реструктуризация компании перед новым раундом
анализ международной структуры проекта

Цель юридического структурирования — не создать максимально сложную систему документов, а подобрать структуру, которая соответствует текущей стадии стартапа и позволяет развивать проект без необходимости каждый раз заново перестраивать отношения между основателями и инвесторами

Частые вопросы (FAQ)

Итог

Юридическое структурирование стартапа помогает заранее определить правила владения, финансирования и управления проектом, оформить права на ключевые активы и снизить риск корпоративных конфликтов

Сильная юридическая структура не должна быть сложнее, чем этого требует бизнес. Для раннего проекта может быть достаточно одной компании и нескольких качественно подготовленных документов. По мере привлечения инвестиций структура может дополняться корпоративным договором, опционами, системой корпоративного управления, дополнительными компаниями и инвестиционными инструментами

Главная задача — сделать так, чтобы юридическая конструкция не мешала развитию стартапа, а поддерживала его рост, привлечение инвестиций и масштабирование