Договорные модели, договорные обвязки онлайн сервисов

Предметом данного соглашения является предоставление права использования программы (неисключительная лицензия). Пользователь не приобретает программу в собственность, а получает доступ к ней на условиях неисключительной лицензии.
Модель применима для всех типов сервисов, которые могут быть квалифицированы как ПО - веб-приложения, мобильные приложения, SaaS-платформы, онлайн-игры, конструкторы сайтов.
Преимуществом выбора такой модели является то, что операции по передаче прав на программы для ЭВМ и базы данных освобождаются от НДС.
Важно: если пользователю предоставляется не только доступ к ПО, но и другие услуги, то нельзя оформлять сделку исключительно лицензионным соглашением, так как при проведении налоговой проверки его могут переквалифицировать и доначислить налог.

• Например, в деле № А40-91072/14 ООО «Мэйл.Ру Геймс» пытались оспорить решение ФНС, которым лицензионный договор был квалифицирован как смешанный, так как в нем содержались положения договора об оказании платных услуг по предоставлению дополнительного игрового функционала. ООО «Мэйл.Ру Геймс» настаивало на том, что при оплате пользователю предоставлялась другая версия программы и оплата осуществлялась за передачу ограниченных прав на программу. ФНС же настаивал на том, что организация возможности получения и использования дополнительных привилегий в игре, к которой игрок присоединяется на безвозмездной основе, является самостоятельным предметом сделки, относящимся к дополнительному игровому функционалу.

Суд согласился с решением ФНС и указал, что лицензионный договор содержит в себе условия оказания платных услуг, а у потребителей формировалось представление о том, что приобретаемый дополнительный функционал игры является услугой по организации игрового процесса, так как фактически право использования дополнительного игрового функционала предоставлялось пользователям с момента установки игры.
Параллельно в деле № А40-56211/14 ООО «Мэйл.Ру Геймс» пытались оспорить доначисления налога на 205 миллионов рублей по указанному решению ФНС. Суд опять же согласился с мнением ФНС и признал недействительным лишь часть решения ФНС о доначислении 21 миллиона, а остальную сумму неуплаченного НДС посчитал справедливой

Предметом данного соглашения является совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности.
Модель применима, например, для:

• сервисов, предоставляющих доступ к информации, не являющейся объектом авторского права
• сервисов, где основная ценность заключается в конкретных действиях (онлайн-консультации врачей, юристов, проверка домашних заданий преподавателями)
• платформ, организующих взаимодействие между продавцами и покупателями (информационное посредничество)

При выборе такой модели услуги облагаются НДС в общеустановленном порядке

Предметом данной модели являются размещение информации, предоставление технической возможности для заключения сделок, организация взаиморасчетов.
Применяться она может, например, для маркетплейсов, классифайдов, агрегаторов и платформ для бронирования.
В таком случае платформа не становится стороной сделки по купле-продаже между продавцом и покупателем (если не выбрана модель дистрибьюции).
Также требуется на сайте разграничивать договоры:

• с продавцом (оферта для контрагентов), регулирующие порядок размещения товаров, комиссию, ответственность
• с покупателем (пользовательское соглашение), регулирующие правила покупки, порядок оплаты, возвратов

Важно помнить, что ответственность платформы ограничена (информационный посредник не отвечает за нарушения, допущенные продавцами, если он не инициировал передачу товара и не знал о нарушении)

В случае если участник (обычно имеющий меньшую долю – миноритарий) совершает действия, направленные на причинение ущерба компании и, соответственно, другому участнику (мажоритарию) или группе участников, последние имеют право обратиться в суд для принудительного исключения такого участника из общества

Смешанная модель применима для сервисов, сочетающих предоставление прав на ПО и оказание сопутствующих услуг.
Можно выбрать такую модель, например, для:

• образовательных платформ, где предоставляется доступа к видеолекциям (лицензия) + проверка домашних заданий и вебинары (услуги)
• сервисов такси, в которых предоставляется приложение (лицензия) + заказ и организация перевозок (посредничество / услуги)
• медицинских онлайн-сервисов, в которых предоставляется доступ к личному кабинету и базе знаний (лицензия) + онлайн-консультации врачей (услуги)

В такой конструкции требуется предусмотреть раздельное регулирование различных элементов договора.
Также требуется раздельный учет операций, облагаемых и не облагаемых НДС (если предоставляется лицензия). Цена договора может быть единой, но в первичных документах рекомендуется выделять стоимость лицензионной части и услуг (для целей налогового учета)