Проблемы, возникающие у фрилансеров в вопросах защиты интеллектуальных прав

Автор: Александр Афонин
Дата: 16/05/2022
Одним из наиболее распространенных способом финансирования стартапов является долговое финансирование, на него приходится до 90 % от общего объема прямых инвестиций.

Классическим инструментом долгового финансирования выступает банковский кредит. Все мы знаем традиционные минусы банковского кредитования:

а) банк не готов вкладывать в проекты на этапе «идеи»,

б) банк стремится хеджировать риски путем установления высоких процентов,

в) банк требует обеспечения (залог, личное поручительство и др.).

Альтернативой банковскому кредитованию является привлечение займов компаний и частных инвесторов. Частные инвесторы обычно предоставляют займы с расчетом не на текущую умеренную доходность, а на более высокую в будущем (многих не покидает идея вложиться в Apple и Google на старте).

Если мы говорим о договорах займа, то сразу следует отметить, что на практике под терминами «договор инвестирования», «договор совместного участия в бизнесе», «договор бизнес партнерства», суть которых сводится к предоставлению денежных средств на условиях возвратности и платности, также скрывается договор займа. Важно, что отнесение договора к тому или иному виду производится не по его названию, а по существу регулируемых отношений.

Для того, чтобы заем был предоставлен, необходимо чтобы заемщик и займодавец согласовали ряд существенных условий.

Первая группа условий - коммерческие условия (сумма займа и процентная ставка, порядок предоставления и возврата, возможность досрочного возврата). Если с суммой займа все понятно, то следует сказать пару слов о других коммерческих условиях:

а) Договор займа может быть процентным и беспроцентным, в предпринимательской деятельности последний встречается край редко.

б) В договоре может применяться фиксированная процентная ставка (например, 10% годовых) и "плавающая", вариативная процентная ставка (например, ключевая ставка Банка России + 7% годовых).

в) Заем может предоставляться единым траншем, согласно установленному графику либо в форме кредитной линии (возможности регулярно получать и возвращать денежные средства в рамках согласованного лимита).

г) В договоре займа могут быть предусмотренные дополнительные платежи (например, выплата комиссии агенту или кредитору, покрытия курсовой разницы при валютном займе или компенсация дополнительных издержек изменении налоговых ставок);

Вторая группа условий – обязательства и запреты для заемщика, иначе говоря, ковенанты (covenant), к ним, как правило, относятся: а) Запреты (например, в период предоставления займа воздержаться от совершения сделок по отчуждению основных активов);

б) Информационные обязательства (например, предоставление финансовой отчетности).

Цели таких заверений - ограничить распоряжение имуществом, предупредив «утечку» капитала из компании, а также выявить ухудшение финансового положения заемщика.

Третья группа условий связаны с событием неисполнения (events of default) – фактом, после которого кредитор вправе потребовать досрочного возврата займа. Например: а) Платежный дефолт (просрочка перечисления средств кредитору);

б) Кросс-дефолт (просрочка возврата других займов и кредитов третьим лицам);

в) Не платежный дефолт (совершение сделок в нарушение предоставленных заверений);

Рекомендация: важно внимательно проверять условия второй и третьей группы, для того чтобы не создавать излишнюю организационную нагрузку (каждый день предоставлять отчеты), иметь возможность вести текущую хозяйственную деятельность (избегать излишнего контроля инвестора), а также не попасть в дефолт случайно (бухгалтерия оплатила на 2 дня позже, размер активов снизился на 1% и т.п.)

Четвертая группа условий связана с возможностью «продать долг». Вопрос, в первую очередь, актуален для профессиональных инвесторов, порой предпочитающих избавиться от актива с дисконтом, а не истребовать долг самостоятельно. Однако, бывают случаи, когда личность инвестора имеет большое значение для заемщика (например, инвестор делится деловыми связами или иным образом помогает в развитии спонсируемого проекта), в таком случае фаундеру также актуально проверять данное условие.

Пятая группа условий связана с видами обеспечения, к ним относится: а) Банковская/независимая гарантия (обязательство третьего лица выплатить определенную сумму при наступлении указанного обстоятельства);

б)Поручительство (совместное несение ответственности по долгам кредитора).

Основное отличие поручительства от гарантии заключается в том, что гарантия более формальна (наступило обстоятельства – выплати), а поручительство предполагает установление совместной ответственности (поручитель отвечает как кредитор, может также оспаривать задолженность по существу).

в) Залог

Остановимся подробнее на залогах. Основные виды залогов:

- Залог недвижимости (ипотека)

- Залог акцией или долей в уставном капитале

- Залог имущества и прав

Законодатель допускает использование таких видов залога как «плавающий залог», «залог товаров в обороте», «залог всего имущества должника».

Обратить внимание: ряд залогов подлежит обязательной регистрации:

- залог недвижимости (ЕГРН);

- залог долей в обществе (ЕГРЮЛ);

- залог акций (реестр акционеров);

- залог воздушных и морских судов в соответствующем реестре.

Регистрация залога движимого имущества носит добровольный характер, но позволяет доказать недобросовестность приобретателя, который приобрел такое имущество, не проверив по реестру.

Обратить внимание: важным в залоге является способ наложения взыскания (судебный и внесудебный), к внесудебным относится:

- Продажа с торгов;

- Прямая продажа (только если кредитор ИП или общество);

- Оставление залога за собой.

Особым видом внесудебного исполнения является исполнительная надпись нотариуса, которая применяется по нотариально удостоверенным сделкам, механизм исполнения аналогичен исполнению решения суда.

Полный путь заключения договора займа включает в себя:
  • Подписание соглашения о намерениях (term sheet) – на этом этапе рекомендуется не указывать те условия, в которых не уверены или с которыми не согласны, поскольку их в дальнейшем будет тяжело изменить;
  • Согласование – на этом этапе важно найти баланс интересов между сторонами, предоставляя уступки по одним условиям для получения взаимных уступок по другим;
  • Подписание– на этом этапе важно чтобы обе стороны подписали единую редакцию документов / все протоколы разногласий были подписаны, поскольку иначе может сложиться ситуация, когда стороны будут спорить о применимой редакции;
  • Получение займа.
Рекомендации: сделки с профессиональными инвесторами обычно более крупные и сложные, характеризуются более высокими организационными и юридическими издержками на их заключение. Непрофессиональные частные инвесторы менее взыскательны, порой можно встретить 1-2 страничный договор займа на сумму свыше 100 млн. руб. Рекомендуется сопоставлять объем инвестирования с издержками на его привлечение или предоставление.

Обратить внимание: инвестору важно проверять наличие полномочия у подписанта, а также наличие решений об одобрении такой сделки со стороны заемщика, в частности, как крупной сделки (сумма по которой превышает 25% активов общества) или сделки с заинтересованностью (если заимодавцем является лицо, аффилированное с обществом или его участниками/акционерами). Сделки, заключенные без указанных одобрений, в дальнейшем могут быть оспорены.

В заключение следует обратить внимание на то, что долговое финансирование в некоторых случаях может осуществляться и без заключения договора займа. Например: собственник земельного участка предоставляет земельный участок по договору аренды, строительная компания – материалы и оборудование по договорам поставки и подряда, еще один участник проекта – свои организаторские способности, в результате осуществляется строительство торгового центра с распределением долей в праве собственности на недвижимость. В таком случае применяется договор новации – трансформация платежных обязательств в обязательства передать долю в праве собственности на объект недвижимости.


Оставьте заявку
Мы свяжемся с Вами в течение 10 минут!
Ваш e-mail
Ваше имя
Ваш телефон
Контакты
Адрес
Оставьте заявку или позвоните нам
г. Москва, Воронцовская ул., д. 35Б., корп. 1, 3 этаж
Телефон
Общие вопросы: abp@abp.legal

E-mail
Главная
Команда
Услуги
Проекты
Аналитика
Контакты
abp@abp.legal
+7 (499) 990-72-35
abp@abp.legal
+7 (499) 990-72-35