Долговое финансирование стартапов

2022-05-16 09:00 Корпоративное право

Одним из наиболее распространенных способом финансирования стартапов является долговое финансирование, на него приходится до 90 % от общего объема прямых инвестиций.

Инструменты долгового финансирования

Классическим инструментом долгового финансирования выступает банковский кредит. Все мы знаем традиционные минусы банковского кредитования:

банк не готов вкладывать в проекты на этапе «идеи»
банк стремится хеджировать риски путем установления высоких процентов
банк требует обеспечения (залог, личное поручительство и др.)

Альтернативой банковскому кредитованию является привлечение займов компаний и частных инвесторов. Частные инвесторы обычно предоставляют займы с расчетом не на текущую умеренную доходность, а на более высокую в будущем (многих не покидает идея вложиться в Apple и Google на старте).

Если мы говорим о договорах займа, то сразу следует отметить, что на практике под терминами «договор инвестирования», «договор совместного участия в бизнесе», «договор бизнес партнерства», суть которых сводится к предоставлению денежных средств на условиях возвратности и платности, также скрывается договор займа. Важно, что отнесение договора к тому или иному виду производится не по его названию, а по существу регулируемых отношений.

Важные условия договора займа

Для того, чтобы заем был предоставлен, необходимо чтобы заемщик и займодавец согласовали ряд существенных условий.

Первая группа условий - коммерческие условия (сумма займа и процентная ставка, порядок предоставления и возврата, возможность досрочного возврата). Если с суммой займа все понятно, то следует сказать пару слов о других коммерческих условиях:
а) Договор займа может быть процентным и беспроцентным, в предпринимательской деятельности последний встречается крайне редко
б) В договоре может применяться фиксированная процентная ставка (например, 10% годовых) и "плавающая", вариативная процентная ставка (например, ключевая ставка Банка России + 7% годовых)
в) Заем может предоставляться единым траншем, согласно установленному графику либо в форме кредитной линии (возможности регулярно получать и возвращать денежные средства в рамках согласованного лимита)
г) В договоре займа могут быть предусмотренные дополнительные платежи (например, выплата комиссии агенту или кредитору, покрытия курсовой разницы при валютном займе или компенсация дополнительных издержек изменении налоговых ставок)

Вторая группа условий – обязательства и запреты для заемщика, иначе говоря, ковенанты (covenant), к ним, как правило, относятся:
а) Запреты (например, в период предоставления займа воздержаться от совершения сделок по отчуждению основных активов)
б) Информационные обязательства (например, предоставление финансовой отчетности)

Цели таких заверений - ограничить распоряжение имуществом, предупредив «утечку» капитала из компании, а также выявить ухудшение финансового положения заемщика.

Третья группа условий связаны с событием неисполнения (events of default) – фактом, после которого кредитор вправе потребовать досрочного возврата займа. Например:
а) Платежный дефолт (просрочка перечисления средств кредитору)
б) Кросс-дефолт (просрочка возврата других займов и кредитов третьим лицам)
в) Не платежный дефолт (совершение сделок в нарушение предоставленных заверений)

Совет юриста:
Важно внимательно проверять условия второй и третьей группы, для того чтобы не создавать излишнюю организационную нагрузку (каждый день предоставлять отчеты), иметь возможность вести текущую хозяйственную деятельность (избегать излишнего контроля инвестора), а также не попасть в дефолт случайно (бухгалтерия оплатила на 2 дня позже, размер активов снизился на 1% и т.п.)

Четвертая группа условий связана с возможностью «продать долг». Вопрос, в первую очередь, актуален для профессиональных инвесторов, порой предпочитающих избавиться от актива с дисконтом, а не истребовать долг самостоятельно. Однако, бывают случаи, когда личность инвестора имеет большое значение для заемщика (например, инвестор делится деловыми связами или иным образом помогает в развитии спонсируемого проекта), в таком случае фаундеру также актуально проверять данное условие.

Пятая группа условий связана с видами обеспечения, к ним относится:
а) Банковская/независимая гарантия (обязательство третьего лица выплатить определенную сумму при наступлении указанного обстоятельства);
б) Поручительство (совместное несение ответственности по долгам кредитора).
Основное отличие поручительства от гарантии заключается в том, что гарантия более формальна (наступило обстоятельства – выплати), а поручительство предполагает установление совместной ответственности (поручитель отвечает как кредитор, может также оспаривать задолженность по существу).
в) Залог (предоставление имущества или имущественных прав в качестве обеспечения). Основные виды залогов:

Залог недвижимости (ипотека)
Залог акцией или долей в уставном капитале
Залог имущества и прав

Законодатель допускает использование таких видов залога как «плавающий залог», «залог товаров в обороте», «залог всего имущества должника».

Обратите внимание:
Некоторые виды залогов подлежит обязательной регистрации:
залог недвижимости (ЕГРН)
залог долей в обществе (ЕГРЮЛ)
залог акций (реестр акционеров)
залог воздушных и морских судов в соответствующем реестре

Регистрация залога движимого имущества носит добровольный характер, но позволяет доказать недобросовестность приобретателя, который приобрел такое имущество, не проверив по реестру.

Обратите внимание:
Важным в залоге является способ наложения взыскания (судебный и внесудебный), к внесудебным относится:
Продажа с торгов
Прямая продажа (только если кредитор ИП или общество)
Оставление залога за собой

Особым видом внесудебного исполнения является исполнительная надпись нотариуса, которая применяется по нотариально удостоверенным сделкам, механизм исполнения аналогичен исполнению решения суда.

Сделки с профессиональными инвесторами

Сделки с профессиональными инвесторами обычно более крупные и сложные, характеризуются более высокими организационными и юридическими издержками на их заключение. Непрофессиональные частные инвесторы менее взыскательны, порой можно встретить 1-2 страничный договор займа на сумму свыше 100 млн. руб. Рекомендуется сопоставлять объем инвестирования с издержками на его привлечение или предоставление.

Обратите внимание:
Инвестору важно проверять наличие полномочия у подписанта, а также наличие решений об одобрении такой сделки со стороны заемщика, в частности, как крупной сделки (сумма по которой превышает 25% активов общества) или сделки с заинтересованностью (если заимодавцем является лицо, аффилированное с обществом или его участниками/акционерами). Сделки, заключенные без указанных одобрений, в дальнейшем могут быть оспорены.

Мы будем рады ответить на любые ваши вопросы в связи с долговым финансированием и стартапами

Тел. +7 499 990-72-35

Электронная почта: abp@abp.legal

Александр Афонин